【正文】 者系才入門者，以上感想，在于拋磚引玉，請讀者多多指教。第四篇：盜竊罪的刑事辯護(hù)技巧淺議盜竊罪的刑事辯護(hù)技巧淺議湖北思普潤律師事務(wù)所 姜學(xué)文盜竊犯罪可以說是財產(chǎn)犯罪中發(fā)案率最高的一種犯罪。據(jù)不完全調(diào)查，公安機關(guān)破獲的侵財刑事案件中，盜竊罪幾乎要占據(jù)二分之一。從我市律師受理的刑事案件的比例看，盜竊罪的辯護(hù)所占的比重也相當(dāng)大，盜竊罪的刑事辯護(hù)已成為我市律師辦理刑事案件的主要業(yè)務(wù)之一。為此，提高律師在辦理盜竊罪案件中的刑事辯護(hù)水平，對于提高律師服務(wù)質(zhì)量和業(yè)務(wù)水準(zhǔn)，依法維護(hù)被告人合法權(quán)益，確保司法公正，具有很大意義。盜竊犯罪作為一種常見的財產(chǎn)犯罪，許多律師剛?cè)氲罆r經(jīng)常會碰到這樣的案件。正因為其常見，許多人覺得辦理這種案件非常簡單。其實，這種認(rèn)識往往是不全面的。實際上，盜竊犯罪雖然是一種常見的罪名，但卻是一種相當(dāng)復(fù)雜的犯罪。從犯罪形態(tài)上看，它涉及到普通盜竊、加重盜竊、共同盜竊和盜竊未遂等。從盜竊對象來看，它涉及到盜竊一般財產(chǎn)、盜竊珍貴文物、金融機構(gòu)，以及盜竊技術(shù)成果、盜竊電力、水力、天然氣等具有經(jīng)濟能源價值的無形財產(chǎn)，還包括存單、債券、提單等有價證券以及通信線路、電信號碼和電信設(shè)備、設(shè)施等。從盜竊主體上看，它涉及到自然人盜竊與單位盜竊。從盜竊與其他犯罪之間的界限來看，它涉及到侵占、詐騙、搶奪、搶劫等多種犯罪。鑒于盜竊犯罪的多樣性和復(fù)雜性，有些國家還制定了專門的《盜竊犯罪法》，對盜竊罪進(jìn)行明確規(guī)定。因此，熟練掌握盜竊罪的犯罪構(gòu)成理論和相關(guān)刑法、司法解釋的具體規(guī)定，認(rèn)真研究司法實踐和刑事辯護(hù)所出現(xiàn)的新問題、新情況尤為重要?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第三十五條規(guī)定：辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。因此，從辯護(hù)律師的職責(zé)看，刑事辯護(hù)可分為兩部分：一是無罪辯護(hù)；二是罪輕辯護(hù)。下面，我也就將按此分為兩部分，結(jié)合我國刑法的有關(guān)規(guī)定，談?wù)勎覍ΡI竊罪的刑事辯護(hù)一些心得和體會。盜竊罪的無罪辯護(hù)要點律師每接手一件刑事案件時，首要的問題是要弄清楚你的當(dāng)事人是否構(gòu)成犯罪。罪與非罪問題，是刑事辯護(hù)的首要問題和關(guān)鍵問題。如何確定是否構(gòu)成盜竊罪，總體而言就得從我國刑法二百六十四條的規(guī)定為基礎(chǔ)，結(jié)合盜竊罪的犯罪構(gòu)成理論進(jìn)行分析。理論上講，符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成條件的，就構(gòu)成盜竊罪；否則，就不構(gòu)成盜竊罪。我國《刑法》第二百六十四條規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。其犯罪構(gòu)成要件包括：一是犯罪主體要件。本罪主體是一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的人均能構(gòu)成。二是犯罪主觀方面要件。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，且具有非法占有的目的。三是犯罪客體要件。本罪侵犯的客體是公私財物的所有權(quán)，侵犯 的對象是國家、集體或個人的財物。四是犯罪客觀方面要件。在客觀方面表現(xiàn)為行為人具有秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。關(guān)于盜竊罪的主體要件的辯護(hù)要點《刑法》第十七條規(guī)定，已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！缎谭ā返谑藯l規(guī)定，精神病人在不能辨認(rèn)或不能控制自己行為的時候造成危害后果的，不負(fù)刑事責(zé)任。依據(jù)上述刑法規(guī)定，應(yīng)注意如下辯護(hù)要點：關(guān)于刑事責(zé)任年齡。對于被告人的年齡接近刑事責(zé)任年齡時，律師一般要注意如下幾個問題：（1）年齡的計算方法。法律規(guī)定的刑事責(zé)任年齡，一律按公歷的年、月、日計算，被告人的刑事責(zé)任年齡應(yīng)以其滿十六歲周歲生日之第二天起計算。（2）要查明是否存在錯把老歷出生日期作為公歷日期登記的情況。我國許多農(nóng)村地區(qū)目前還存在父母只記子女的老歷出生日期的現(xiàn)象，導(dǎo)致而后戶口登記時將其老歷出生日期作為公歷日期予以登記。（3）要查明是否存在出生日期登記錯誤情況。由于多方面原因，被告人的年齡可能存在登記錯誤問題。（4）要注意區(qū)分被告人實施犯罪時和破獲案件時的年齡，不能以案發(fā)時間作為計算被告人是否達(dá)到刑事責(zé)任年齡的依據(jù)。關(guān)于刑事責(zé)任能力問題。刑事責(zé)任能力，是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必須具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力；不具備刑事責(zé)任能力者即使實施了客觀上危害社會的行為，也不能成為犯罪主體，不能被追究刑事責(zé)任。對于行為語言行為有些反?；虼嬖诰癫〖韧贰⒕癫〖易迨返男袨槿?，律師在辯護(hù)時主要是要研究行為人是否存在精神病。（1）完全無刑事責(zé)任能力的精神病人?！缎谭ā返谑藯l第一款規(guī)定：精神病人在不能辨認(rèn)或者控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確定的，不負(fù)刑事責(zé)任。精神病人應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任，關(guān)鍵在于行為時是否具有辨認(rèn)或者控制自己行為的能力。行為時是否有辨認(rèn)或者控制能力，既不能根據(jù)行為人的供述來確定，也不能憑辦案人員的主觀判斷來確定，而是必須經(jīng)過法定的鑒定程序予以確認(rèn)。因此，律師受理案件后，可根據(jù)案件的具體情況申請對被告人進(jìn)行精神病鑒定。（2）限制刑事責(zé)任能力的精神病人。刑法第十八條第二款規(guī)定：間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因此，間歇性的精神病人雖然尚未完全喪失或者控制自己行為，但在其發(fā)病期間實施盜竊行為的，不負(fù)刑事責(zé)任。關(guān)于盜竊罪的主觀要件的辯護(hù)要點犯罪主觀方面，是指犯罪主體對其行為及其危害社會的結(jié)果所持的心理態(tài)度。它包括罪過、犯罪目的和犯罪動機。其中，罪過即犯罪的故意或過失是犯罪主觀方面最主要的內(nèi)容，是構(gòu)成任何犯罪不可缺少的主觀要件；犯罪的目的只是某些犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，所以又被稱之為選擇要件。盜竊罪的主觀要件包括：盜竊罪是故意犯罪，過失不構(gòu)成盜竊罪。行為人必須明確地意識到其盜竊行為的對象是他人所有或占有的財物。行為人只要依據(jù)一般的認(rèn)識能力和社會常識，推知該物為他人所有或占有即可。至于財物的所有人或占有人是誰，并不要求行為人有明確、具體的預(yù)見或認(rèn)識。如果行為人將他人的財物誤認(rèn)為是自己的財物取走，在發(fā)現(xiàn)之后予以返還的，不構(gòu)成盜竊罪。盜竊罪必須以非法占有為目的。不僅包括自己占有，也包括為第三者或集體占有。如果對某種財物未經(jīng)物主同意，暫時挪用或借用，無非法占有的目的，用后準(zhǔn)備歸還的，不能構(gòu)成盜竊罪。如有一些偷汽車、采取秘密方式借用他人物品等類型案件即屬此種情況。關(guān)于盜竊罪的客體要件的辯護(hù)要點盜竊罪所侵犯的客體是公私財物的所有權(quán)，其犯罪對象一般是公私財物。因此，我們首先要清楚哪些財物可以作為盜竊罪的侵害對象。依據(jù)有關(guān)司法解釋，被盜竊的公私財物應(yīng)符合以下特征：該物品能夠被人們所占有和控制。一般情況下，是指有形財物，但是有些無形物也能夠成為盜竊罪侵犯的對象。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》的規(guī)定，如電力、煤氣、天然氣等無形物也可以成為被盜竊的對象。不能被人們控制的陽光、風(fēng)力、空氣、電波等就不能成為盜竊罪侵犯的對象。該物品應(yīng)具有一定的經(jīng)濟價值，可以用貨幣來衡量。沒有任何經(jīng)濟價值的物品，不能作為盜竊的對象。他人的財物。盜竊犯不可能盜竊自己的財物，他所盜竊的對象是“他人的財物”。雖然是自己的財物，但由他人合法占有或使用，亦視為“他人的財物”。司法實踐中有盜竊自己家里或近親屬的財物的情況，根據(jù)《解釋》一般可不按犯罪處理。對確有追究刑事責(zé)任必要的，在處理時也應(yīng)同在社會上作案有所區(qū)別。因此，律師在刑事辯護(hù)時從犯罪客體方面應(yīng)著重圍繞行為人所竊取的財物是否符合上述特征展開研究。如符合上述特征，則可構(gòu)成本罪；如不符合上述特征，則不構(gòu)成本罪。關(guān)于盜竊罪的客觀方面要件的辯護(hù)要點本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人具有秘密竊取數(shù)額較大的公私財物，或者多次秘密竊取公私財物的行為。關(guān)于秘密竊取。秘密竊取是指行為人采取自認(rèn)為不為財物的所有者、保管者或者經(jīng)手者所發(fā)覺的方法，暗中將財物取走的行為。至于他人是否發(fā)現(xiàn)，在所不問。只是行為人是自認(rèn)為不被他人發(fā)現(xiàn)或者沒有被他人發(fā)現(xiàn)。其具有以下特征：（1）秘密竊取是指在取得財物的過程中沒有被發(fā)現(xiàn)，是在暗中進(jìn)行的。（2）秘密竊取是針對財物所有人、保管人、經(jīng)手人而言的，即為財物的所有人、保管人、經(jīng)手人沒有發(fā)覺。在竊取財物的過程中，只要財物的所有人、保管人、經(jīng)手人沒有發(fā)覺，即使被其他人如路人發(fā)現(xiàn)的，也應(yīng)認(rèn)定為秘密竊取。如在公交車上，行為人實施盜竊行為，財物的所有人并不知其財物被盜竊，但被其他人發(fā)現(xiàn)，且沒有進(jìn)行制止，在這種情況下，仍應(yīng)當(dāng)以盜竊論處。（3）秘密竊取，是指行為人自認(rèn)為沒有被財物所有人、保管人和經(jīng)手人發(fā)覺。這里強調(diào)的是行為人“自認(rèn)為”不被他人發(fā)現(xiàn)。如果在取財過程中，事實上已為被害人發(fā)覺，但被害人由于種種原因未加阻止，行為人對此也不知道被發(fā)覺，把財物取走的，仍為秘密竊取。關(guān)于數(shù)額較大問題。一般是指實際竊取了數(shù)額較大的財物。因此盜竊數(shù)額問題是關(guān)系罪與非罪的關(guān)鍵問題。對于有些案件的盜竊數(shù)額在“數(shù)額較大”點附近時，律師需將被盜物品數(shù)額作為辯護(hù)的核心予以特別關(guān)注。所謂數(shù)額較大，根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋的規(guī)定，是指個人盜竊公私財物價值人民幣伍百元至兩千元以上。根據(jù)《解釋》的規(guī)定，盜竊公私財物雖已達(dá)到“數(shù)額較大”的起點，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處：一是已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人作案的；二是全部退贓、退賠的；三是主動投案的；四是被脅迫參加盜竊活動，沒有分贓或者獲贓較少的； 五是其他情節(jié)輕微、危害不大的。關(guān)于多次盜竊問題。多次盜竊是指在一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上。該要件是97刑法的新規(guī)定，對于打擊多次盜竊、盜竊數(shù)額不大、盜竊數(shù)額無法確定、主觀惡性較大以及社會反映強烈的盜竊行為起到了很好的作用。從《解釋》規(guī)定的原意理解，只要是在一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上均構(gòu)成本罪，而不論其盜竊數(shù)額多少。對于入室盜竊問題，由于同時侵犯了他人的住宅權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，有時甚至對他人人身權(quán)構(gòu)成威脅，因此無論其盜竊數(shù)額多少，其社會危害性較大，均應(yīng)以犯罪論。然而，對于有些在公共場所小偷小摸的、數(shù)額很少的行為，如果其社會危害性和主觀惡性不大，即使其盜竊次數(shù)達(dá)到三次，律師也可以作無罪辯護(hù)。其辯護(hù)要點就是根據(jù)《刑法》第十三條的規(guī)定，結(jié)合具體案情分析行為人的行為的社會危害性是否達(dá)到犯罪程度、情節(jié)是否顯著輕微等。對于將“多次盜竊”作為構(gòu)成盜竊罪的要件，理論界也存在爭議。從我國刑法立法體例看，對于“多次行為”均作為“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，只有盜竊罪以此作為構(gòu)成犯罪的條件。因此，有人建議將此要件還是作為盜竊罪的情節(jié)嚴(yán)重情形為妥。關(guān)于盜竊的犯罪證據(jù)不足問題。我國《刑事訴訟法》確立了無罪推定原則，這給律師無罪辯護(hù)創(chuàng)造了機會。在有些盜竊案件中，如果控方證明被告人構(gòu)成犯罪的證據(jù)之間存在矛盾和沖突，證據(jù)之間不能形成體系，證據(jù)鏈條脫節(jié)，指控將不能成立?！缎淌略V訟法》第162條第3款規(guī)定：“證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決”。因此，律師辯護(hù)時應(yīng)從控方的證據(jù)充分性進(jìn)行考量，認(rèn)真研究控方指控被告人實施盜竊行為的證據(jù)是否充分，從證據(jù)不足入手，充分利用無罪推定原則的立法原意，進(jìn)行有力的無罪辯護(hù)。盜竊罪的罪輕辯護(hù)要點律師接受委托后，如果控方的基本證據(jù)可以證實被告人的行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪，那么律師辯護(hù)的重點就在于案件的事實認(rèn)定和法律適用。律師應(yīng)從案件的事實、證據(jù)、量刑及法律適用等方面入手，提出證明被告人罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，依法維護(hù)被告人的合法權(quán)益。關(guān)于盜竊事實認(rèn)定的辯護(hù)要點所謂盜竊事實是指被告人實施其犯罪行為的基本情況。一般包括盜竊發(fā)生的時間、地點、作案方式、參與人數(shù)、共同犯罪中的分工情況、盜竊次數(shù)、盜竊物品的名稱、數(shù)量和價值等。它既指某次盜竊行為的基本事實，又指多次盜竊的事實。對于起訴書指控只有一起盜竊事實的案件，作為辯護(hù)律師要著重注意的是盜竊物品的名稱、數(shù)量和價值。對于起訴書指控有多起盜竊事實的案件，辯護(hù)律師既要注意每次盜竊物品的名稱、數(shù)量和價值，還要著重關(guān)注盜竊次數(shù)，看其是否與被告人實際的實施盜竊次數(shù)有出入。在共同盜竊案件中，被告人參與共同盜竊的次數(shù)是律師辯護(hù)的重點。關(guān)于盜竊物品的價值將在下文中著重闡述。研究盜竊的犯罪事實，關(guān)鍵是從案件的證據(jù)入手。只有憑充分確鑿的證據(jù)以及控方證據(jù)之間所證明的事實一致吻合，才能認(rèn)定被告人的犯罪事實。因此，結(jié)合證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性，認(rèn)真對控方證據(jù)進(jìn)行審查判斷，善于利用控方證據(jù)之間的矛盾和漏洞，對指控的部分犯罪事實提出異議，從而達(dá)到法官對指控的部分事實不予采信，這是律師辯護(hù)的主要目的。對證據(jù)的審查判斷應(yīng)注意如下幾點：對于被盜物品及其數(shù)量的認(rèn)定，要結(jié)合失主的報案材料、購物憑證、被告人的口供、同案犯的供述、銷贓人或買贓人的口供或筆錄以及案件其他證人的證詞等進(jìn)行比照分析判斷。如果所有不同種類的證據(jù)證明了同一事實，那就可作為定案的依據(jù)。如果證據(jù)之間出現(xiàn)不一致或矛盾，則應(yīng)對被盜物品及其數(shù)量提出質(zhì)疑。如果主要證據(jù)之間存在重大出入，則應(yīng)認(rèn)定指控證據(jù)不足。對于一個被告人從事多起盜竊行為的案件，應(yīng)認(rèn)真審核每一份證據(jù)內(nèi)容的真實性。由于作案時間跨度比較長，有時甚至前后數(shù)年，僅憑被告人的記憶所作的口供，其真實性很難確定。這就要從原始的報案材料以及贓物的去向等方面綜合判斷。人的記憶力畢竟是有限的，如果被告人對發(fā)生很久以前的案件的細(xì)節(jié)陳述得相當(dāng)清楚具體，那就有些不合常理。為此，辯護(hù)律師要大膽合理懷疑這些口供的真實性和偵查機關(guān)收集證據(jù)的合法性，去探求案件的真實面目。在有些共同盜竊犯罪中，特別是一些團伙犯罪，如果涉及到盜竊次數(shù)較多時，同案犯之間的口供有時會出現(xiàn)不一致的情況。如果有些口供之間的不一致對受委托的被告人有利，律師應(yīng)抓住庭審質(zhì)證 的重要環(huán)節(jié)一一對質(zhì)，當(dāng)庭將相關(guān)矛盾證據(jù)予以展示，以此獲得法官的認(rèn)同。律師在辯護(hù)中還要善于利用同一證人和同一被告人之間前后幾次證詞或供述不一致，對控方證據(jù)體系進(jìn)行辯駁，以達(dá)到推翻部分被指控盜竊事實的目的。依據(jù)無罪推定原則，對于案件中的有些事實存在疑問和證據(jù)之間出現(xiàn)沖突的情形，應(yīng)堅持“存疑有利于被告人”的原則，充分利用證據(jù)排除規(guī)則，提出該部分事實不予認(rèn)定的辯護(hù)意見。關(guān)于盜竊數(shù)額認(rèn)定的辯護(hù)要點我國刑法對盜竊罪的量刑是以盜竊數(shù)額作為主要依據(jù)的，因此在被告人的基本盜竊事實已經(jīng)明晰的情況下，盜竊數(shù)額就成為被告人