【正文】 并不能解除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。 關(guān)于罰金起算日期的計算方法，應(yīng)在合同中訂明。計算罰金起算日期的方法有兩種：一種是以約定的交貨期或開證期終止后立即起算；另一種是規(guī)定優(yōu)惠期，即在約定的有關(guān)期限終止后再寬限一段時期，在此優(yōu)惠期內(nèi)仍可免于罰款，待優(yōu)惠期屆滿后再起算罰金。,第七十八頁，共九十六頁。,定金罰那么 定金與預(yù)付款不同，定金是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額，以保證合同的履行，它是作為債權(quán)的擔(dān)保而存在的；預(yù)付款是合同當(dāng)事人預(yù)先付給對方一定數(shù)額的價款，即對合同義務(wù)的預(yù)先履行，其本身就是(ji249。sh236。)預(yù)付的價款或價款的一局部，而不是對合同履行的擔(dān)保。 在買賣合同中，無論哪一方違約，都要承擔(dān)與定金數(shù)額相等的損失。也就是說，如支付定金的一方違約，即喪失定金的所有權(quán)，定金那么為另一方所有；如收取定金的一方違約，那么除返還定金外，還需付給對方同數(shù)額的款額。,第七十九頁，共九十六頁。,十一、不可抗力 〔一〕不可抗力的含義 不可抗力(Force Majeure)又稱人力不可抗拒，它是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或忽略，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見、又無法事先采取預(yù)防措施的意外事故，以一致不能履行或不能如期(rqī)履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。 不可抗力既是合同中的一項條款，也是一項法律原那么。 在英美法中有“合同落空〞原那么的規(guī)定。 在大陸法系國家的法律中有“情勢變遷〞或“契約失效〞原那么的規(guī)定。,第八十頁，共九十六頁。,〔二〕不可抗力的范圍 不可抗力的事故范圍較廣，通常可分為兩種情況(q237。ngku224。ng)： 一種是由于“自然力量〞引起的，如水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震等； 另一種是由于“社會力量〞引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。,第八十一頁，共九十六頁。,〔三〕不可抗力(b249。kěk224。ngl236。)的后果 不可抗力事故所引起的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。 什么情況下解除合同，什么情況下延期履行合同，要看所發(fā)生的事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及對履行合同所產(chǎn)生的影響程度而定，并明確地規(guī)定在合同中。,第八十二頁，共九十六頁。,〔四〕援引不可抗力條款(ti225。okuǎn)處理事故應(yīng)注意的事項 1. 發(fā)惹事故的一方當(dāng)事人應(yīng)按約定期限和方式及時將事故情況通知對方，對方也應(yīng)及時答復(fù)。 2. 雙方當(dāng)事人都要認(rèn)真分析事故的性質(zhì)，看其是否屬于不可抗力事故的范圍。 3. 發(fā)惹事故的一方當(dāng)事人應(yīng)出具有效的證明文件，以作為發(fā)惹事故的證據(jù)。 4. 雙方當(dāng)事人應(yīng)就不可抗力的后果，按約定的處理原那么和方法進展協(xié)商處理。處理時，應(yīng)弄清情況，表達實事求是的精神。,第八十三頁，共九十六頁。,十二、仲裁 〔一〕解決爭議的方式 (1)協(xié)商(Consultation, Negotiation)，它是指在發(fā)生爭議后，由當(dāng)事人雙方(shuāngfāng)直接進展磋商，自行解決糾紛。 (2)調(diào)解(Conciliation)，是指發(fā)生爭議后，雙方協(xié)商不成，那么可邀請第三者居間調(diào)停。 (3)訴訟(Litigation)即打官司，是指由司法部門按法律程序來解決雙方的貿(mào)易爭端。這通常是通過協(xié)商或調(diào)解難以達成協(xié)議，以致訴諸法律。 (4)仲裁(Arbitration)亦稱公斷，是指買賣雙方按照在爭議發(fā)生之前或之后簽訂的協(xié)議，自愿把它們之間的爭議交給仲裁機構(gòu)進展裁決。,第八十四頁，共九十六頁。,案情： A為一家美國公司，B為中國外貿(mào)公司。雙方于2004年11月12日間先后簽訂了三份售貨合約，由B人向A出售貨物總價值46萬美元，價格術(shù)語CIF鹿特丹，最后交貨期限為2004年12月31日。合同約定在中國仲裁。因市場發(fā)生劇烈變化，B未能履行交貨義務(wù)。 B辯稱，因為國內(nèi)國際市場價格飛漲，國內(nèi)貨源緊缺，到交貨時價格已經(jīng)上升了1至2倍。雙方訂立合同時所持有的根本目的已經(jīng)落空，因此可以認(rèn)為B依合同價格交貨的義務(wù)因履行合同時的環(huán)境與訂立合同時的情況有本質(zhì)的變化而得以(d233。yǐ)免除。 另外，根據(jù)?公約?，B應(yīng)賠償?shù)膿p失為交貨期滿時交貨地市場價格與合同價格的差價。對此，A進一步訴稱，根據(jù)公約，A應(yīng)得到的損害賠償應(yīng)包括A應(yīng)得的利潤。且A通過多種方式證明了當(dāng)時存在國際市場價格，否認(rèn)存在交貨地的時價。,第八十五頁，共九十六頁。,分析： B的行為已經(jīng)構(gòu)成違約，A有權(quán)要求損害賠償。 根據(jù)?公約?，發(fā)生當(dāng)事人訂立合同時所不能預(yù)見(y249。ji224。n)且不能控制的事件時，當(dāng)事人可以免除合同義務(wù)。但本案法律理論沒有認(rèn)為合同訂立后商品價格的變動是不可抗力事件，或價格上漲的幅度到達了不可抗力的程度。 雖然B竭力抗辯雙方訂立合同的情況已經(jīng)產(chǎn)生宏大變化，假設(shè)在當(dāng)時的市場情況下繼續(xù)履行合同，將造成顯失公平，但是，由于1〕本案的適用法應(yīng)為?公約?；2〕?公約?沒有明示規(guī)定商品價格變化是不可抗力；3〕中國法律對于合同落空沒有明示規(guī)定；4〕訂立合同時雙方可以預(yù)見到國際市場價格風(fēng)險；5〕本案商品價格變動未到達“ 顯失公平〞的程度。,第八十六頁，共九十六頁。,〔二〕仲裁的特點(t232。diǎn)及與訴訟的區(qū)別 仲裁方式既不同于協(xié)商和調(diào)解，又不同于訴訟。因為協(xié)商和調(diào)解強調(diào)自愿性，雙方都同意才能進展。而訴訟不存在自愿問題，訴訟的提起可以單方面進展，審理后作出的判決也具有強迫性。 仲裁方式即有自愿性的一面，又有強迫性的一面。自愿性主要表達在仲裁的提起，要有雙方達成的協(xié)議；強迫性那么表如今仲裁裁決是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行。 對于雙方當(dāng)事人來說，仲裁比訴訟具有較大的靈敏性，因為仲裁員不是由國家任命而是由雙方當(dāng)事人指定的。而且仲裁員一般都是貿(mào)易界的知名人士或有關(guān)方面的專家，比較熟悉國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，處理問題一般比法院迅速及時，費用也比較低。,第八十七頁，共九十六頁。,(三)仲裁協(xié)議的形式 仲裁協(xié)議有兩種形式：一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前訂立的，表示同意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議，這種協(xié)議一般都已含在合同內(nèi)，作為合同的一項條款，即我們所說(suǒ shuō)的仲裁條款(Arbitration Clause)；另一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之后訂立的，表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議，這種協(xié)議 稱為提交仲裁的協(xié)議(Submission)。 這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同，其法律作用與效力是一樣的。 (四)仲裁協(xié)議的作用 約束雙方只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴。,第八十八頁，共九十六頁。,〔五〕、仲裁裁決的成認(rèn)與執(zhí)行 一方當(dāng)事人在國外，涉及到一個國家的仲裁機構(gòu)所作出的裁決要由另一個國家的當(dāng)事人去執(zhí)行的問題。為理解決在執(zhí)行外國仲裁裁決問題上的困難，國際上訂立了多邊國際公約，1958年6月10日結(jié)合國在紐約簽訂了?成認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約?(Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Award)。該公約強調(diào)了兩點：一是成認(rèn)雙方當(dāng)事人所簽訂的仲裁協(xié)議有效；二是根據(jù)(gēnj249。)仲裁協(xié)議所作出的仲裁裁決，締約國應(yīng)成認(rèn)其效力并有義務(wù)執(zhí)行。 我國參加?紐約公約?，提出兩項聲明：1. 中華人民共和國只在互惠的根底上對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的成認(rèn)和執(zhí)行適用公約；2. 中華人民共和國只對根據(jù)中華人民共和國法律認(rèn)定為屬于契約和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用該公約。,第八十九頁，共九十六頁。,第四局部 外貿(mào)合同(h233。 tong)風(fēng)險防范,第九十頁，共九十六頁。,合同對國際貿(mào)易中買賣雙方的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)、費用和風(fēng)險等進展了明確的劃分，具有法律效應(yīng)。 合同既是對買家應(yīng)該履行義務(wù)的一種明確規(guī)定，同時更多的是自己必須履行的義務(wù)的一種界定。 制定一份完善的合同，應(yīng)做到：對合同每一個條款理解準(zhǔn)確、深化，交易磋商時細心、全面，繕制合同時嚴(yán)密、完好，履約時一絲不茍、及時溝通。 這需要業(yè)務(wù)人員具備扎實的進出口相關(guān)知識和豐富的經(jīng)歷，外語(w224。iyǔ)程度過硬，并且熟悉有關(guān)法律知識和國際貿(mào)易慣例。,第九十一頁，共九十六頁。,〔一〕合同條款理解(lǐjiě)須透徹,一份完好的出口合同要對交易各環(huán)節(jié)、各要件做出明確的規(guī)定(guīd236。ng)。合同規(guī)定(guīd236。ng)的每一條款，采用的每一慣例，都有其詳細內(nèi)容，都是日后履約的根據(jù)。而各條款之間以及條款和慣例之間又常有一定的聯(lián)絡(luò)。 所有的條款既可以看作是對自己應(yīng)履行義務(wù)的一種明確規(guī)定，同時也可以看作是對賣方的一種制約。,第九十二頁，共九十六頁。,〔二〕交易磋商細心(x236。xīn)全面,國際貿(mào)易中賣方違約的主要表現(xiàn)是：不交貨；不按時交貨(延遲交貨和提早交貨)；所交貨物與銷售合同不符(品質(zhì)、規(guī)格、型號、包裝、數(shù)量等)。在目前“買方市場〞下，賣方有意違約的比例不大。 如今很多違約是因為在交易磋商中對自己的履約才能沒有正確估計造成的。如磋商環(huán)節(jié)的忽略(hūl252。232。)大意給自己造成費事。,第九十三頁，共九十六頁。,〔三〕科學(xué)措辭內(nèi)容(n232。ir243。ng)準(zhǔn)確,洽談階段的細致工作(gōngzu242。)是簽訂完善合同的前提，但詳細的繕制工作(gōngzu242。)更是不容無視。 一份合同的措辭得當(dāng)可以減少不少的潛在風(fēng)險，增加交易中的平安性。 一份外貿(mào)合同，在文字陳述上要盡量做到“科學(xué)、靈敏、嚴(yán)密、完好〞。,第九十四頁，共九十六頁。,〔四〕合同審查(shěnch225。)與管理,在一份合同已經(jīng)擬就，有必要再進展一次仔細的審查，作最后的把關(guān)。細讀一遍合同，看文字上有無(yǒu w)錯漏；英語描繪是否準(zhǔn)確；各條款之間是否互相矛盾等。 對出口合同的管理工作也非常重要。 最后，在訂立重大或內(nèi)容復(fù)雜的合同時，應(yīng)向法律專家、會計師、資深外貿(mào)業(yè)務(wù)高手等咨詢。,第九十五頁，共九十六頁。,內(nèi)容(n232。ir243。ng)總結(jié),完善合同條款 躲避貿(mào)易風(fēng)險。2. 規(guī)定在收到信譽證后假設(shè)干天或假設(shè)干月裝運。2. 按實際業(yè)務(wù)需要，也可分規(guī)定兩個或兩個以上。保險費=CIF價〔1+投保加成率〕保險費率。罰金是指合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定金額的罰金。罰金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方延遲(y225。nch237。)開立信譽證和延期接運貨物等情況。且A通過多種方式證明了當(dāng)時存在國際市場價格，否認(rèn)存在交貨地的時價。對出口合同的管理工作也非常重要,第九十六頁，共九十六頁。