【正文】 自治原則 B．屬人法C．最密切聯(lián)系的法律 D．婚姻登記地法5．我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括()。A．司法文書和司法外文書的送達 B．調(diào)查取證C．承認與執(zhí)行外國法院封決 D．協(xié)助當事人之間進行和解五、簡答題(每小題l0分，共30分)1．簡述涉外民事關系的特征。2．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。3．簡述承認與執(zhí)行外國法院判決的程序。六、論述題(18分)論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則七、案例題(12分)中國公民忻某與中國公民曹某1944年在中國結(jié)婚，婚后生育二女。曹某l949年去臺灣，1991年加人美國籍。雙方分離后，常有通訊聯(lián)系。忻某l975年赴美與曹某共同生活。1984年以后，曹某每年回國一次，并購買、翻建了三套住宅。1989年，忻某與曹某在美國發(fā)生矛盾，曹某獨自來中國并與一婦女同居。忻某知道這一情況后，要求曹某與同居婦女斷絕關系。曹不聽，反到美國法院起訴離婚并獲準。1991年3月，曹某又來到中國，于8月17日與原同居婦女到寧波市民政局涉外婚姻登記處辦理了婚姻登記。1991年12月14日，忻某向?qū)幉ㄊ兄屑壢嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求與曹某離婚，分割夫妻關系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)，要求判令曹某支付生活費和撫養(yǎng)費。問：l．寧波市中級人民法院是否能受理這一離婚案件?說明理由。2．本案應適用何國法律為準據(jù)法?說明理由。試卷代號l020 中央廣播電視大學2007m2008學第二學期“開放本科”期末考試 國際私法試題答案及評分標準(供參考)2008年7月一、名詞解釋(每小題5分。共10分)1．法律域外效力是指一國法律對具有本國國籍的人，無論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。2．司法協(xié)助是指根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書，傳詢證人，收集證據(jù)。承認和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構(gòu)的裁決。二、判斷題(每小題1分。共10分)1．對 2．錯 3．對 4．錯 5．對6．錯 7．對 8．對 9．錯 l0．錯三、單項選擇題(每小題1分，共10分。每小題只有一項答案正確．請將正確答案的序號填在括號內(nèi))1．A 2．D 3．C 4．A 5．C6．C 7．D 8．A 9．C l0：B四、多項選擇題(每小題2分。共l0分．每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)1．CD 2．ABD 3．ABCDE 4．ABC 5．ABC五、簡答題(每小題10分。共30分)1．涉外民事關系是具有涉外因素的民事關系，是國際私法的調(diào)整對象。(1分)涉外民事關系具有以下三個法律特征：(1)涉外性。涉外民事關系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā)生在國外。(3分)(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既包括婚姻家庭關系、財產(chǎn)繼承關系、侵權(quán)關系等一般意義上民事關系，又包括各種商事合同關系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。(3分)(3)國際性。涉外民事關系是在國際交往中產(chǎn)生的，在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當事人之間的關系，實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策，要受國際關系的制約。(3分)2．《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定。(2分)《中華人民共和國繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。(3分)《中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進行了完善。該法第l49條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。(3分)上述法律規(guī)定表明我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。(2分)3．大陸法系國家承認與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或?qū)嵸|(zhì)審查，認為外國法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認的裁定，交付執(zhí)行。(4分)英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執(zhí)行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。(3分)英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。(3分)六、論述題Il8分)涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。(2分)世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)時，主要采取以下原則： 1．屬人管轄原則。屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家。各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親子、繼承等案件，原則上承認當事人本國法院享有管轄權(quán)。(4分)2．屬地管轄原則 ． ．屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為：A．以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地域因素為基礎的。B．以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種：一種是訴訟標的物，即訴訟當事人之間訟爭的財產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無關的財產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認。C．以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國普遍承認契約糾紛案件、侵權(quán)案件由契約成立地、契約履行地、侵權(quán)行為地法院管轄。(4分)3．協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當事人達成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當事人之間未達成書面協(xié)議，一方當事人在某國法院提起訴訟，另一方當事人參加訴訟并進行答辯，從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認。各國在承認協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是： A．協(xié)議管轄僅適用于合同法律關系發(fā)生的爭議。B．當事人之間的協(xié)議應是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明。C．當事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關國家的法律規(guī)定。D．協(xié)議管轄僅限于一審法院。E．當事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院。F．專屬管轄案件當事人不得以協(xié)議予以變更。(4分)4．平行管轄原則平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。(2分)5．專屬管轄原則專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。(2分)七、案例題(12分)1．寧波市中級人民法院可以受理這一離婚案件。曹某在美國法院離婚并獲準，曹某與忻某的婚姻關系在美國解除。美國法院的判決在中國并不自動發(fā)生法律效力，只有當事人在中國向中國法院提出承認與執(zhí)行的請求，中國法院經(jīng)審查，認為該判決的承認與執(zhí)行不與中國的公共秩序相抵觸，中國法院作出裁定，承認外國法院的判決在中國發(fā)生法律效力，該外國法院的判決才能在中國生效。曹某未在中國法院提出承認外國法院判決的申請，故該美國法院的判決在中國未發(fā)生法律效力，所以中國法院有權(quán)受理忻某提出的離婚訴訟。(8分)2．中國受理離婚訴訟案件后，應適用中國法律為準據(jù)法。依據(jù)是《中華人民共和國民法通則》第l47條“離婚適用受理案件的法院所在地法律”。(4分)