【正文】 司管理辦法》是期貨證券公司增資擴股必須遵守的法律規(guī)范。在期貨證券公司向中國證監(jiān)會申請行政許可的過程中，也伴隨著相當一部分律師的非訴訟業(yè)務。其中律師法律意見書，通常是期貨證券公司在申請行政許可事項時必要資料。例如《期貨公司管理辦法》第十條、第十三條、第十六條規(guī)定，期貨公司的設立、申請金融期貨經(jīng)紀業(yè)務資格、股權(quán)變更，都應當向中國證監(jiān)會提交律師事務所出具的法律意見書。2007年5月1日實施的中國證監(jiān)會和司法部聯(lián)合頒布《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》，明確規(guī)定了下列事項需要律師出具法律意見: 上市或境外上市。收購、重大資產(chǎn)重組及股份回購。實行股權(quán)激勵計劃。召開股東大會。公司及其分支機構(gòu)的設立、變更、解散、終止。投資基金的募集、集合資產(chǎn)管理計劃的設立。衍生品種的發(fā)行及上市。中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，律師為期貨公司出具法律意見書的業(yè)務，要按照《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》的有關(guān)規(guī)定進行。二、筆者辦案實例筆者參與了法律顧問單位某期貨公司的增資擴股工作，中國證監(jiān)會明確要求律師需要對《期貨公司管理辦法》第七條規(guī)定的條件出具法律意見，尤其是第（五）（六）（八）項的要求。為了做好期貨公司的增資擴股工作，我們首先規(guī)劃公司的工作進程，確定召開股東會的日程、審議事項、資產(chǎn)審計評估等，然后確定律師盡職調(diào)查進程，根據(jù)增資的股東的不同情況制定不同的調(diào)查計劃。在盡職調(diào)查中，由于新股東中一家為證券公司、一家為信托公司、一家為普通公司制法人，并且該證券公司位于深圳市，給我們的盡職調(diào)查增加了不少工作量。我們根據(jù)三家股東的經(jīng)營性質(zhì)，確定了要查詢工商登記資料、稅務守法情況、是否涉及刑事訴訟案件情況，中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)的監(jiān)管情況、以及中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會及其派出機構(gòu)的監(jiān)管情況等。根據(jù)勤勉盡責的原則，經(jīng)辦律師分成兩路，一路飛赴深圳，通過向深圳市工商局咨詢，深圳市已經(jīng)設立了深圳市企業(yè)信用中心，該信用中心匯集了深圳市所有行政管理部門的監(jiān)管信息，包括行政處罰決定，甚至包括了訴訟信息。這一下，節(jié)省了律師很多時間，不用再到工商局、地稅局、國稅局、法院等部門分別進行查詢，同時也讓律師感到深圳市企業(yè)信用系統(tǒng)的完善。另一路向另兩家股東所在地的稅務部門、工商管理部門、法院進行了書面或者口頭的詢證和調(diào)查活動。同時，本所向信托公司所在地的中國銀監(jiān)會派出機構(gòu)進行了函證，向中國證監(jiān)會及深圳證監(jiān)局進行了函證，并分別獲得了相應的答復。在復核法律意見的過程中，不同的律師對《期貨公司管理辦法》第七條第（五）項規(guī)定的“近3年內(nèi)未因違法違規(guī)經(jīng)營受到行政處罰或者刑事處罰”存在不同的理解。有的律師認為是近三年內(nèi)不得有處罰的事實，而不論處罰的違法違規(guī)行為發(fā)生在何時，側(cè)重于有無處罰的結(jié)果。有的律師則認為是近三年內(nèi)不得有違法違規(guī)行為，并且沒有因為這些行為受到處罰，側(cè)重于沒有違法違規(guī)行為。我們對照了《期貨交易管理條例》的有關(guān)規(guī)定，發(fā)現(xiàn)第十六條第（四）項這樣規(guī)定：“申請設立期貨公司，應當符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，并具備下列條件:主要股東以及實際控制人具有持續(xù)盈利能力，信譽良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄”。我們綜合兩部法規(guī)規(guī)章的立法旨意，出具了律師意見。最終，我們順利地為該期貨公司出具了法律意見書，并通過了中國證監(jiān)會的審核。三、律師在期貨證券公司增資擴股業(yè)務中，應注意的問題結(jié)合《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》和本人從事相關(guān)業(yè)務的經(jīng)驗，談談律師在參與期貨公司、證券公司增資擴股出具法律意見書的過程中，應當注意的一些問題: 首先是原則問題。律師應當遵守法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，遵循誠實、守信、獨立、勤勉、盡責的原則，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性、完整性。其次是律師事務所，應當制定相應的業(yè)務規(guī)則。經(jīng)辦業(yè)務的執(zhí)業(yè)律師應當按照律師事務所制定的業(yè)務規(guī)則，擬定開展盡職調(diào)查工作的詳細計劃，勤勉盡責，審慎履行核查和驗證義務。再次是律師需注意實施盡職調(diào)查的方式和方法。律師進行核查和驗證，可以采用面談、書面審查、實地調(diào)查、查詢和函證、計算、復核等方法。由于證券公司和期貨公司增資擴股工作的核心是新股東的加入，法律法規(guī)對于這兩類公司的股東資格是有嚴格要求的，因此，新股東的股東資格認定工作非常重要。如《期貨公司管理辦法》第七條規(guī)定了九種情形，律師應靈活實施盡職調(diào)查的方式和方法。但一定要盡到謹慎和專業(yè)審查的義務。雖然對于法律條文和法律事實的定性，律師可以存在理解的差異，但是不得隱瞞或者遺漏。根據(jù)《期貨公司管理辦法》第九十三條規(guī)定，可能被沒收業(yè)務收入，單處或者并處3萬元以下罰款，直接負責的主管人員和其他責任人員要被警告并處3萬元以下罰款。(作者系本集團合伙人,重組并購法部主任)