【正文】 ，然后通過與這些公司的關(guān)聯(lián)交易來掩蓋巨額債務(wù)，掩蓋公司真實的經(jīng)營情況欺詐投資者。 ? 我國滋生關(guān)聯(lián)交易造假的土壤也很“肥沃”，主要表現(xiàn)在目前 2／ 3的不流通股權(quán)形成的特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，在這種特殊背景下，在不少“一股獨大”的上市公司中，控股股東權(quán)力失去制衡，難以保證它不利用關(guān)聯(lián)交易造假手段操縱上市公司。 ? 上市公司利用關(guān)聯(lián)交易造假的手法至少有五種。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 1．增加收入、轉(zhuǎn)嫁費用 ? 不少上市公司上市時是以母公司中的一塊優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)為主整合而成的，與母公司存在著供、產(chǎn)、銷及其他服務(wù)方面的密切聯(lián)系，尤其是大型原材料行業(yè)的上市公司。 ? 在上市公司面臨虧損時，母公司可以通過高買低賣調(diào)節(jié)上市公司利潤，即在市場不旺的情況下，購買大量上市公司的產(chǎn)品，以較低價格向其銷售原材料。 ? 在費用負(fù)擔(dān)方面，上市公司業(yè)績不理想時，母公司或調(diào)低上市公司應(yīng)交納的費用標(biāo)準(zhǔn)，或承擔(dān)上市公司的管理費用、廣告費用等，甚至將上市公司以前年度交納的有關(guān)費用退回，從而降低當(dāng)年費用，以達到轉(zhuǎn)嫁費用的目的。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 2． 計受資金占用費用 ? 按照我國現(xiàn)有法規(guī)規(guī)定，非金融企業(yè)之間不允迕相互拆借資金。但實際上存在關(guān)聯(lián)公司之間資金拆借現(xiàn)象，上市公司與關(guān)聯(lián)公司發(fā)生的資金占用的金額、收費標(biāo)準(zhǔn)均未事先公告，投資者無法對其合理性做出恰當(dāng)?shù)呐袛唷? ? 向母公司計受資金占用費用。 ? 向被投資公司計受資金占用費用。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 3．委托或合作投資 ? 委托投資 —— 如果上市公司面臨投資項目周期長、風(fēng)險大等因素，則可將某一部分現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給母公司，以母公司的名義進行投資，將投資風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁到母公司頭上，而將投資收益的回報確定為上市公司當(dāng)年的利潤。 ? 合作投資 —— 一旦上市公司發(fā)現(xiàn)凈資產(chǎn)收益率難以達到配股的要求，便倒推計算利潤缺口，然后與母公司簽訂聯(lián)合投資合同，投資回報按測算的缺口利潤確定，由母公司讓出一塊利潤，上市公司自然不便在公告書中向投資者披露投資何項目及短期有如此高回報的緣由了。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 4．托管經(jīng)營 ? 在目前市場上，由于托管經(jīng)營方面缺乏法規(guī)及操作規(guī)范，實際操作常常偏離慣例，容易成為利潤操縱的工具。 ? 上市公司將不良資產(chǎn)委托母公司經(jīng)營，定額收取回報，上市公司既回避了不良資產(chǎn)的虧損，又憑空獲得了一塊利潤。 ? 母公司將穩(wěn)定的高獲利能力的資產(chǎn)以低收益的 形式委托上市公司經(jīng)營，在協(xié)議中將營業(yè)收入以較高的比例留在上市公司，直接增加上市公司的利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 5．資產(chǎn)租賃 ? 過去由于發(fā)行額度限制，母公司只有部分而不是整體進入上市公司，許多經(jīng)營性資產(chǎn)甚至經(jīng)營場所往往采用租賃的方式交由上市公司經(jīng)營，而租賃數(shù)量、租賃方式和租賃價格就是上市公司與母公司之間可以隨時調(diào)整的部分。有時上市公司還可將從母公司租來的資產(chǎn)同時轉(zhuǎn)租給母公司的其他子公司，以分別轉(zhuǎn)移母公司與子公司之間的利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 6． 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換 ? 通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換，從根本上改變上市公司的經(jīng)營狀況，長期擁有“殼資源”所帶來的配股能力，對上市公司及其母公司都是一個雙贏戰(zhàn)略。 ? 對公司價值評估缺乏相應(yīng)的理論體系及操作規(guī)范，公司并購的法律和財務(wù)處理尚不完善，加上有關(guān)地方政府部門、國有資產(chǎn)管理部門不當(dāng)干預(yù)，使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換得以通過不等價交換來操縱利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 6． 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換 ? 通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換以不等價交換來操縱利潤的表現(xiàn)形式： ? 將公司價值等同于按成本法評估公司的凈資產(chǎn)。 ? 購買公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的款項掛往來賬，不計利息或資金占用費。 ? 上市公司將不良資產(chǎn)和等額的債務(wù)剝離給母公司或母公司控制的公司，達到降低財務(wù)費用、避免不良資產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生的虧損的目的。 ? 在被收購企業(yè)的利潤何時應(yīng)納入收購方的投資收益或利潤的會計處理上存在著隨意性，從而為收購方調(diào)節(jié)利潤提供了手段。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 明確控股股東的誠信義務(wù)和民事賠償責(zé)任。 ? 我國《公司法》只對董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財產(chǎn)、禁止自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)等，而對控股股東的誠信義務(wù)則未涉及。 ? 為了保護中小股東和公司債權(quán)人的利益，有必要在《公司法》層面上規(guī)定控股股東的民事賠償責(zé)任，作為其違反誠信義務(wù)對公司造成損害的事后救濟。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對公司債權(quán)人利益的保護應(yīng)使用的原則： ? 揭開公司面紗原則 ? 在肯定公司具有法人人格的一般前提下 ， 在特定法律關(guān)系中 ， 基于特定事由 （ 如公司成員濫用有限責(zé)任原則 ） ， 揭穿公司的 “ 法人 ” 面紗 ， 否定其具有獨立的法人人格 ， 將公司與股東視為同一主體 ， 由股東對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任 ， 從而達到保護債權(quán)人的目的 。 ? 我國《公司法》采取的是嚴(yán)格的有限責(zé)任和公司法人人格獨立制度。這種立法上的絕對化使得面對公司人格的濫用，法官無能為力。因此，有必要引進“公司人格否認(rèn)”這一法理，以解決法律的公平正義價值被扭曲情況下立法上的尷尬。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對公司債權(quán)人利益的保護應(yīng)使用的原則： ? 深石原則 ? 是指如果母公司對子公司從事了資本不足、違背誠信義務(wù)而濫用控制權(quán)、實質(zhì)上無視獨立法人主體及資產(chǎn)混同等，導(dǎo)致子公司破產(chǎn)或無力清償?shù)炔缓戏ㄐ袨闀r，母公司對子公司的債權(quán)要劣后于子公司的其他債權(quán)人獲得清償。 ? 為了保護交易安全，避免債權(quán)人因母子公司間的不公平關(guān)聯(lián)交易行為而受害，我國有必要在公司法中借鑒“深石原則”，但應(yīng)根據(jù)我國的具體情況對其適用范圍做出明確規(guī)定。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 引入獨立董事制度 ? 獨立董事制度在規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，抵制“內(nèi)部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時在客觀上有助于維護中小股東利益。 ? 獨立董事制度源于英美法系，而英美國家實行的是“單一董事會”制度，有別于我國目前董事會、監(jiān)事會并存的公司治理結(jié)構(gòu)。因此，在引入獨立董事制度時，應(yīng)避免與監(jiān)事會的功能重合，以防資源的浪費。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立股東大會批準(zhǔn)制度 ? 股東大會批準(zhǔn)制度是指一些重大的關(guān)聯(lián)交易合同必須經(jīng)股東大會的有效批準(zhǔn)才能生效，目的在于：使其他股東參與某些關(guān)聯(lián)交易決策，避免董事會在控股股東的操縱下做出有損于公司或少數(shù)股東利益的關(guān)聯(lián)交易決策；借信息披露制度將這些關(guān)聯(lián)交易置于社會公眾的有效監(jiān)督之下。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立關(guān)聯(lián)股東回避表決制度 ? 關(guān)聯(lián)股東回避表決制度是指當(dāng)股東大會對某一項關(guān)聯(lián)交易做出決議時，與該關(guān)聯(lián)交易有利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立小股東優(yōu)先表決制度 ? 單一的關(guān)聯(lián)股東回避表決制度可能會使公司喪失發(fā)展機會，可以考慮將關(guān)聯(lián)股東回避制度與小股東優(yōu)先表決制度相結(jié)合的制度，即股東大會對于該事項的表決通過以下兩個步驟進行：關(guān)聯(lián)股東回避，由小股東優(yōu)先表決；在小股東同意（可規(guī)定一定的比例，如 1/2或l/3） 的情況下，則由全體股東進行表決，如果全部股東半數(shù)以上通過，則該關(guān)聯(lián)交易事項獲得通過；倘未獲小股東通過，則該關(guān)聯(lián)交易事項不獲通過。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 完善信息披露制度 ? 社會公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經(jīng)營，對公司與關(guān)聯(lián)人尤其是與控股股東之間的關(guān)聯(lián)交易無從了解。因而，為了使上市公司的小股東能夠及時了解關(guān)聯(lián)交易信息，對關(guān)聯(lián)交易進行有效的監(jiān)督，應(yīng)加強信息披露制度。 演講完畢，謝謝觀看！