【正文】 ，然后通過與這些公司的關(guān)聯(lián)交易來掩蓋巨額債務(wù)，掩蓋公司真實(shí)的經(jīng)營情況欺詐投資者。 ? 我國滋生關(guān)聯(lián)交易造假的土壤也很“肥沃”，主要表現(xiàn)在目前 2／ 3的不流通股權(quán)形成的特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，在這種特殊背景下，在不少“一股獨(dú)大”的上市公司中，控股股東權(quán)力失去制衡，難以保證它不利用關(guān)聯(lián)交易造假手段操縱上市公司。 ? 上市公司利用關(guān)聯(lián)交易造假的手法至少有五種。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 1．增加收入、轉(zhuǎn)嫁費(fèi)用 ? 不少上市公司上市時(shí)是以母公司中的一塊優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)為主整合而成的，與母公司存在著供、產(chǎn)、銷及其他服務(wù)方面的密切聯(lián)系，尤其是大型原材料行業(yè)的上市公司。 ? 在上市公司面臨虧損時(shí)，母公司可以通過高買低賣調(diào)節(jié)上市公司利潤，即在市場(chǎng)不旺的情況下，購買大量上市公司的產(chǎn)品，以較低價(jià)格向其銷售原材料。 ? 在費(fèi)用負(fù)擔(dān)方面，上市公司業(yè)績(jī)不理想時(shí)，母公司或調(diào)低上市公司應(yīng)交納的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，或承擔(dān)上市公司的管理費(fèi)用、廣告費(fèi)用等，甚至將上市公司以前年度交納的有關(guān)費(fèi)用退回，從而降低當(dāng)年費(fèi)用，以達(dá)到轉(zhuǎn)嫁費(fèi)用的目的。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 2． 計(jì)受資金占用費(fèi)用 ? 按照我國現(xiàn)有法規(guī)規(guī)定，非金融企業(yè)之間不允迕相互拆借資金。但實(shí)際上存在關(guān)聯(lián)公司之間資金拆借現(xiàn)象，上市公司與關(guān)聯(lián)公司發(fā)生的資金占用的金額、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)均未事先公告，投資者無法對(duì)其合理性做出恰當(dāng)?shù)呐袛唷? ? 向母公司計(jì)受資金占用費(fèi)用。 ? 向被投資公司計(jì)受資金占用費(fèi)用。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 3．委托或合作投資 ? 委托投資 —— 如果上市公司面臨投資項(xiàng)目周期長、風(fēng)險(xiǎn)大等因素，則可將某一部分現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給母公司，以母公司的名義進(jìn)行投資，將投資風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁到母公司頭上，而將投資收益的回報(bào)確定為上市公司當(dāng)年的利潤。 ? 合作投資 —— 一旦上市公司發(fā)現(xiàn)凈資產(chǎn)收益率難以達(dá)到配股的要求，便倒推計(jì)算利潤缺口，然后與母公司簽訂聯(lián)合投資合同，投資回報(bào)按測(cè)算的缺口利潤確定，由母公司讓出一塊利潤，上市公司自然不便在公告書中向投資者披露投資何項(xiàng)目及短期有如此高回報(bào)的緣由了。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 4．托管經(jīng)營 ? 在目前市場(chǎng)上，由于托管經(jīng)營方面缺乏法規(guī)及操作規(guī)范，實(shí)際操作常常偏離慣例，容易成為利潤操縱的工具。 ? 上市公司將不良資產(chǎn)委托母公司經(jīng)營，定額收取回報(bào)，上市公司既回避了不良資產(chǎn)的虧損，又憑空獲得了一塊利潤。 ? 母公司將穩(wěn)定的高獲利能力的資產(chǎn)以低收益的 形式委托上市公司經(jīng)營，在協(xié)議中將營業(yè)收入以較高的比例留在上市公司，直接增加上市公司的利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 5．資產(chǎn)租賃 ? 過去由于發(fā)行額度限制，母公司只有部分而不是整體進(jìn)入上市公司，許多經(jīng)營性資產(chǎn)甚至經(jīng)營場(chǎng)所往往采用租賃的方式交由上市公司經(jīng)營，而租賃數(shù)量、租賃方式和租賃價(jià)格就是上市公司與母公司之間可以隨時(shí)調(diào)整的部分。有時(shí)上市公司還可將從母公司租來的資產(chǎn)同時(shí)轉(zhuǎn)租給母公司的其他子公司，以分別轉(zhuǎn)移母公司與子公司之間的利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 6． 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換 ? 通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換，從根本上改變上市公司的經(jīng)營狀況，長期擁有“殼資源”所帶來的配股能力，對(duì)上市公司及其母公司都是一個(gè)雙贏戰(zhàn)略。 ? 對(duì)公司價(jià)值評(píng)估缺乏相應(yīng)的理論體系及操作規(guī)范，公司并購的法律和財(cái)務(wù)處理尚不完善，加上有關(guān)地方政府部門、國有資產(chǎn)管理部門不當(dāng)干預(yù)，使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換得以通過不等價(jià)交換來操縱利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 八、上市公司通過關(guān)聯(lián)交易造假的主要手法 6． 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換 ? 通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換以不等價(jià)交換來操縱利潤的表現(xiàn)形式： ? 將公司價(jià)值等同于按成本法評(píng)估公司的凈資產(chǎn)。 ? 購買公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的款項(xiàng)掛往來賬，不計(jì)利息或資金占用費(fèi)。 ? 上市公司將不良資產(chǎn)和等額的債務(wù)剝離給母公司或母公司控制的公司，達(dá)到降低財(cái)務(wù)費(fèi)用、避免不良資產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生的虧損的目的。 ? 在被收購企業(yè)的利潤何時(shí)應(yīng)納入收購方的投資收益或利潤的會(huì)計(jì)處理上存在著隨意性，從而為收購方調(diào)節(jié)利潤提供了手段。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強(qiáng)控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 明確控股股東的誠信義務(wù)和民事賠償責(zé)任。 ? 我國《公司法》只對(duì)董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財(cái)產(chǎn)、禁止自營或?yàn)樗私?jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)等，而對(duì)控股股東的誠信義務(wù)則未涉及。 ? 為了保護(hù)中小股東和公司債權(quán)人的利益，有必要在《公司法》層面上規(guī)定控股股東的民事賠償責(zé)任，作為其違反誠信義務(wù)對(duì)公司造成損害的事后救濟(jì)。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強(qiáng)控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)應(yīng)使用的原則： ? 揭開公司面紗原則 ? 在肯定公司具有法人人格的一般前提下 ， 在特定法律關(guān)系中 ， 基于特定事由 （ 如公司成員濫用有限責(zé)任原則 ） ， 揭穿公司的 “ 法人 ” 面紗 ， 否定其具有獨(dú)立的法人人格 ， 將公司與股東視為同一主體 ， 由股東對(duì)公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任 ， 從而達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的目的 。 ? 我國《公司法》采取的是嚴(yán)格的有限責(zé)任和公司法人人格獨(dú)立制度。這種立法上的絕對(duì)化使得面對(duì)公司人格的濫用，法官無能為力。因此，有必要引進(jìn)“公司人格否認(rèn)”這一法理，以解決法律的公平正義價(jià)值被扭曲情況下立法上的尷尬。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 1．加強(qiáng)控股股東的義務(wù)和責(zé)任 ? 對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)應(yīng)使用的原則： ? 深石原則 ? 是指如果母公司對(duì)子公司從事了資本不足、違背誠信義務(wù)而濫用控制權(quán)、實(shí)質(zhì)上無視獨(dú)立法人主體及資產(chǎn)混同等，導(dǎo)致子公司破產(chǎn)或無力清償?shù)炔缓戏ㄐ袨闀r(shí)，母公司對(duì)子公司的債權(quán)要劣后于子公司的其他債權(quán)人獲得清償。 ? 為了保護(hù)交易安全，避免債權(quán)人因母子公司間的不公平關(guān)聯(lián)交易行為而受害，我國有必要在公司法中借鑒“深石原則”，但應(yīng)根據(jù)我國的具體情況對(duì)其適用范圍做出明確規(guī)定。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 引入獨(dú)立董事制度 ? 獨(dú)立董事制度在規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，抵制“內(nèi)部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時(shí)在客觀上有助于維護(hù)中小股東利益。 ? 獨(dú)立董事制度源于英美法系，而英美國家實(shí)行的是“單一董事會(huì)”制度，有別于我國目前董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并存的公司治理結(jié)構(gòu)。因此，在引入獨(dú)立董事制度時(shí)，應(yīng)避免與監(jiān)事會(huì)的功能重合，以防資源的浪費(fèi)。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立股東大會(huì)批準(zhǔn)制度 ? 股東大會(huì)批準(zhǔn)制度是指一些重大的關(guān)聯(lián)交易合同必須經(jīng)股東大會(huì)的有效批準(zhǔn)才能生效，目的在于：使其他股東參與某些關(guān)聯(lián)交易決策，避免董事會(huì)在控股股東的操縱下做出有損于公司或少數(shù)股東利益的關(guān)聯(lián)交易決策；借信息披露制度將這些關(guān)聯(lián)交易置于社會(huì)公眾的有效監(jiān)督之下。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立關(guān)聯(lián)股東回避表決制度 ? 關(guān)聯(lián)股東回避表決制度是指當(dāng)股東大會(huì)對(duì)某一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易做出決議時(shí)，與該關(guān)聯(lián)交易有利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 建立小股東優(yōu)先表決制度 ? 單一的關(guān)聯(lián)股東回避表決制度可能會(huì)使公司喪失發(fā)展機(jī)會(huì)，可以考慮將關(guān)聯(lián)股東回避制度與小股東優(yōu)先表決制度相結(jié)合的制度，即股東大會(huì)對(duì)于該事項(xiàng)的表決通過以下兩個(gè)步驟進(jìn)行：關(guān)聯(lián)股東回避，由小股東優(yōu)先表決；在小股東同意（可規(guī)定一定的比例，如 1/2或l/3） 的情況下，則由全體股東進(jìn)行表決，如果全部股東半數(shù)以上通過，則該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)獲得通過；倘未獲小股東通過，則該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)不獲通過。 第四節(jié) 我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易問題 九、對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易造假應(yīng)有的規(guī)制 2．完善制度建設(shè) ? 完善信息披露制度 ? 社會(huì)公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經(jīng)營，對(duì)公司與關(guān)聯(lián)人尤其是與控股股東之間的關(guān)聯(lián)交易無從了解。因而，為了使上市公司的小股東能夠及時(shí)了解關(guān)聯(lián)交易信息，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行有效的監(jiān)督，應(yīng)加強(qiáng)信息披露制度。 演講完畢，謝謝觀看！