【正文】 職就可免去其責(zé)任嗎 ? 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 89 獨(dú)董在什么條件下需承擔(dān)責(zé)任 ?承擔(dān)多大的責(zé)任 ? 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 90 為數(shù)不多的保護(hù)政策 公司法第一百一十三條 ：董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。 如果未經(jīng)董事會(huì)表決，獨(dú)董不知情下，獨(dú)董是否該承擔(dān)責(zé)任呢 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 91 對(duì)獨(dú)立董事的責(zé)任的保護(hù) 常見(jiàn)保護(hù)方法： 獨(dú)立董事補(bǔ)償保護(hù)制度 董事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)（ DO） 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 92 獨(dú)立董事補(bǔ)償保護(hù)制度 它是指公司依據(jù)法律或者公司章程等規(guī)定，在獨(dú)立董事因?yàn)槁殑?wù)行為而被起訴時(shí)，對(duì)獨(dú)立董事為抗辯其民事或刑事責(zé)任而支付的有關(guān)費(fèi)用，以及根據(jù)法院判決或和解協(xié)議所應(yīng)支付的賠償數(shù)額或相關(guān)罰款予以補(bǔ)償?shù)姆芍贫?。通過(guò)補(bǔ)償，盡管獨(dú)立董事是以被告身份出現(xiàn)的，但事實(shí)上由公司承擔(dān)訴訟花費(fèi)和（或）判決書(shū)或和解協(xié)議中的賠償責(zé)任。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 93 董事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)（ directors and officers liability insurance，簡(jiǎn)稱(chēng) DO保險(xiǎn)）產(chǎn)生于 20世紀(jì) 30年代的美國(guó)經(jīng)濟(jì)大蕭條期間， 60年代后得到較快發(fā)展。 這種保險(xiǎn)的含義是：公司董事和高級(jí)職員在行使職權(quán)時(shí)，面臨因過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致第三者遭受經(jīng)濟(jì)損失而依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，這種賠償風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司，由保險(xiǎn)公司按照保險(xiǎn)合同承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。 該險(xiǎn)種的保險(xiǎn)對(duì)象包括公司董事、獨(dú)立董事、公司高級(jí)職員等。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 94 美國(guó)大型工業(yè)公司有 90%實(shí)行了 DO保險(xiǎn)；公用事業(yè)、大銀行和保險(xiǎn)公司等幾乎全部（ 97%）實(shí)行；英國(guó)，年?duì)I業(yè)額超過(guò) 1億英鎊的公司有 55%購(gòu)買(mǎi)了 DO保險(xiǎn)。 全球最大的 DO保險(xiǎn)承包人是美國(guó)國(guó)際集團(tuán)（ AIG)等。安然與凱馬特 (kmart)等大企業(yè)的破產(chǎn)得到了 AIG的巨額賠償。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 95 有人認(rèn)為： DO會(huì)給高管人員帶來(lái)道德風(fēng)險(xiǎn) DO保險(xiǎn)中，有免賠額和最高賠償限額。低于免賠額的和高于最高限額的，保險(xiǎn)公司均不賠償 因董事和高管的欺詐和不誠(chéng)實(shí)行為導(dǎo)致的賠償責(zé)任，不在承包范圍 投保人需向保險(xiǎn)人提供最新的審計(jì)報(bào)告和有關(guān)材料 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 96 2023年 1月深圳平安保險(xiǎn)公司向萬(wàn)科股份有限公司免費(fèi)贈(zèng)送價(jià)值 500萬(wàn)元人民幣的董事責(zé)任保險(xiǎn)保單。這可能是我國(guó)首例董事責(zé)任保險(xiǎn)。 我國(guó) 《 指導(dǎo)意見(jiàn) 》 的有關(guān)條款是，“上市公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)”。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 97 探討之四：怎么保證獨(dú)董有知情權(quán) 探討： 如何保證獨(dú)立董事有足夠的知情權(quán)？ 獨(dú)董如何保證有足夠時(shí)間去了解企業(yè)？ 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 98 作為中國(guó)獨(dú)立董事制度的倡導(dǎo)者和先行者，魏杰有話(huà)要說(shuō)： “讓我怎么說(shuō)話(huà)呢？目前我國(guó)獨(dú)立董事只是一種社會(huì)兼職，只能在董事會(huì)里行使自身的表決權(quán)，而并不能隨時(shí)審查公司的財(cái)務(wù)狀況以及詳盡的運(yùn)營(yíng)狀況。這次被公開(kāi)譴責(zé)的 7項(xiàng)違規(guī)事項(xiàng)，竟然都未上董事會(huì)討論，而且也沒(méi)有作任何信息披露，我作為獨(dú)立董事竟然毫不知情，因而我無(wú)法了解和把握企業(yè)的真實(shí)運(yùn)行情況。對(duì)于公司董事會(huì)隱匿不報(bào)的行為，獨(dú)立董事均感無(wú)奈?！? 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 99 魏杰還有話(huà)說(shuō)， 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 100 他認(rèn)為，我國(guó)完善獨(dú)董制度。目前迫切需要解決的問(wèn)題有三： 首先是獨(dú)董職業(yè)化?！笆褂行┤艘該?dān)任獨(dú)立董事為職業(yè)，像我這樣的有著繁重的教學(xué)任務(wù)和科研任務(wù)的人不能兼任這種職務(wù)，社會(huì)兼職擔(dān)當(dāng)不了這種責(zé)任”； 其次是獨(dú)董本地化?！耙?yàn)楫惖鬲?dú)立董事由于交通等方面的原因，不僅成本太高，而且也難以較好把握企業(yè)的有關(guān)情況，難以適應(yīng)上市公司的信息披露快速化的要求”； 再次是獨(dú)董法制化?！皯?yīng)通過(guò)法律對(duì)獨(dú)立董事的形成、權(quán)益、任失職等做出明確界定，使獨(dú)立董事有法可依”。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 101 探討之五：獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)是不是重復(fù)設(shè)置？ 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 102 現(xiàn)實(shí)中存在，兩者職責(zé)有重合。 導(dǎo)致互相依賴(lài)、不盡能力、責(zé)任不分的可能 應(yīng)該對(duì)兩者的職權(quán)進(jìn)行區(qū)分 建議： 監(jiān)事會(huì)側(cè)重 日?；?事后 監(jiān)督，非參與決策 。 職權(quán)應(yīng)定位在：檢查公司財(cái)務(wù)，監(jiān)管董事會(huì)規(guī)范運(yùn)作，遵守信息披露原則，監(jiān)管董事、經(jīng)理行為合法性 獨(dú)立董事的職權(quán)應(yīng)定位在 事前 或事中監(jiān)督、決策 。 具體包括 :公司發(fā)展戰(zhàn)略、薪酬與考核、提名、重大投資融資、資本運(yùn)作、關(guān)聯(lián)交易、社會(huì)責(zé)任等 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 103 幾個(gè)“首例”獨(dú)立董事 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 104 陸家豪 —— 首例被證監(jiān)會(huì)處罰的獨(dú)董 在中國(guó)證券史上，陸家豪是一個(gè)頗有爭(zhēng)議的人物。他早在我國(guó)獨(dú)董制度實(shí)施之前就已經(jīng)成了獨(dú)董，而在獨(dú)董制度真正實(shí)施以后，他卻迅速退出了獨(dú)董的舞臺(tái)；他不拿上市公司一 分錢(qián)酬勞，應(yīng)該說(shuō)很“獨(dú)立”，但他又持有上市公司 1萬(wàn)股股票，似乎又與獨(dú)立性相悖；他的遭遇引發(fā)了人們對(duì)“花瓶獨(dú)董”以及“獨(dú)董風(fēng)險(xiǎn)”的思考 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 105 方輪 —— 首例提議罷免董事長(zhǎng)的獨(dú)董 已經(jīng)在主板市場(chǎng)摘牌的廣州南華西實(shí)業(yè)股份有限公司，曾經(jīng)以?xún)杉虑橐鹱C券市場(chǎng)的廣泛關(guān)注 :其一是公司董事長(zhǎng)自2023年 1月起“出國(guó)就醫(yī)”長(zhǎng)期不歸，開(kāi)了上市公司董事長(zhǎng)“失蹤”的先河；其二是公司獨(dú)董方輪在董事會(huì)上提議罷免“失蹤”董事長(zhǎng)何竟棠的董事職務(wù)，開(kāi)了獨(dú)董要罷免董事長(zhǎng)的先河。 2023年 6月 9日，南華西董事會(huì)審議通過(guò)公司獨(dú)董方輪提出的“免去何竟棠董事一職的提案”。但是，在 6月 27日召開(kāi)的公司 2023年度股東大會(huì)上，該議案并沒(méi)能順利通過(guò)。 2023年 4月 29日，公司股東大會(huì)最終免去了何竟棠的董事職務(wù)，但這已無(wú)法挽回公司的不幸命運(yùn)。 2023年 9月 13日，南華西終止上市。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 106 一些市場(chǎng)人士認(rèn)為，這預(yù)示著獨(dú)立董事在上市公司中的作用開(kāi)始逐步增強(qiáng)。但也有分析人士認(rèn)為，整個(gè)過(guò)程不過(guò)是獨(dú)立董事與公司共同演繹的一次作秀，其目的只是為了應(yīng)對(duì)監(jiān)管部門(mén)的調(diào)查和要求。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 107 俞伯偉 —— 首例監(jiān)事會(huì)提議罷免的獨(dú)董 2023年 6月 16日，伊利股份董事會(huì)決定，將監(jiān)事會(huì)提出的“免去俞伯偉獨(dú)董議案”提交 2023年度股東大會(huì)審議。該議案旋即被認(rèn)為“程序不合法”，因?yàn)檫@次董事會(huì)會(huì)議的召集，沒(méi)有按照監(jiān)管部門(mén)所要求的那樣提前 10天通知所有董事，包括獨(dú)立董事。 6月 29日，監(jiān)事會(huì)決定將上述議案改由 2023年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議，以使審議變得規(guī)范。 8月 3日，臨時(shí)股東大會(huì)召開(kāi)，俞伯偉獨(dú)董職務(wù)被免。 與大多數(shù)上市公司的監(jiān)事會(huì)一樣，伊利監(jiān)事會(huì)在歷史上也基本上沒(méi)有行使過(guò)什么監(jiān)督權(quán)。所以對(duì)其“出位”表現(xiàn)唯一合理的解釋是，監(jiān)事會(huì)被公司實(shí)際控制者當(dāng)成了排除異己的工具。這不能不說(shuō)是監(jiān)事會(huì)制度的悲哀。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 108 胡學(xué)軍 姚彬 —— 首例被董事會(huì)罷免的獨(dú)董 2023年 4月 11日，北大科技董事會(huì)審議通過(guò)關(guān)于免去胡學(xué)軍、姚彬獨(dú)立董事職務(wù)的議案。胡學(xué)軍和姚彬成為我國(guó)在上市公司建立獨(dú)董制度后，最早被董事會(huì)罷免的獨(dú)董。 《 指導(dǎo)意見(jiàn) 》 要求，“獨(dú)立董事連續(xù) 3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及 《 公司法 》 中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿(mǎn)前不得無(wú)故被免職?！睆墓竟嫠兜牧T免理由來(lái)看，北大科技董事會(huì)對(duì)胡學(xué)軍和姚彬的罷免顯然違反了 《 指導(dǎo)意見(jiàn) 》關(guān)于獨(dú)董免職的要求。問(wèn)題是，違反了又怎樣呢？ 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 109 案例：獨(dú)立董事要敢說(shuō) “ 不！ ” 孟慶福：兩次發(fā)表獨(dú)董意見(jiàn)書(shū) 2023年 9月，孟慶福兼任上市公司民豐實(shí)業(yè)的獨(dú)立董事。2023年 4月，發(fā)表第一份獨(dú)立董事意見(jiàn)書(shū)，引起很大反響。目前已辭掉獨(dú)董職務(wù)，現(xiàn)任龍?jiān)ㄔO(shè)副總經(jīng)理兼董事長(zhǎng)助理。“雖然僅僅擔(dān)任了一家上市公司不到一年的獨(dú)董，可卻真正嘗到了做一家特殊公司在其特殊情況下的獨(dú)董的艱辛和風(fēng)險(xiǎn)?！被叵?2023年到 2023年的那段經(jīng)歷，孟慶福只有用“坐在火山口上備受炙烤”來(lái)形容那份與眾不同的經(jīng)歷和感受。 2023年 7月，孟慶福被民豐實(shí)業(yè)聘為獨(dú)立董事。“當(dāng)時(shí)，我根本沒(méi)有想到日后自己會(huì)面對(duì)那么復(fù)雜而混亂的局面。”而面對(duì)股權(quán)之爭(zhēng)的火山不斷噴發(fā)，別無(wú)選擇的孟慶福只能一次次高聲疾呼。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 110 在眾多上市公司中，民豐實(shí)業(yè)爆發(fā)的內(nèi)幕確實(shí)聳人聽(tīng)聞。先是公司董事長(zhǎng)失蹤，后來(lái)又傳出該董事長(zhǎng)因涉嫌經(jīng)濟(jì)問(wèn)題被捕。不僅如此， 2023年 4月，出席董事會(huì)二十四次會(huì)議所獲悉的消息令孟慶福大吃一驚，民豐存在一系列嚴(yán)重的問(wèn)題?！拔覠o(wú)法抑制住急迫的心情，當(dāng)晚，揮筆寫(xiě)下 《 關(guān)于民豐實(shí)業(yè)必須盡快完善法人治理結(jié)構(gòu)、加速資產(chǎn)重組挽回經(jīng)營(yíng)虧損局面的獨(dú)立董事意見(jiàn)書(shū) 》 ?！泵蠎c福說(shuō)。這份獨(dú)董意見(jiàn)書(shū)發(fā)表后，在社會(huì)引起了強(qiáng)烈轟動(dòng)并引發(fā)了良好效應(yīng)。作為獨(dú)董的孟慶福的獨(dú)立意見(jiàn)，恰恰成為平衡和左右當(dāng)時(shí)民豐殘缺不全董事會(huì)的重要砝碼，原本 11名成員的民豐董事會(huì)中僅有 6名董事在位，孟慶福的一票可謂重于千鈞。 董事會(huì)決議召開(kāi) 2023年度股東大會(huì)的關(guān)鍵時(shí)刻，孟慶福發(fā)表了第二份獨(dú)立董事意見(jiàn)書(shū)。 不僅如此，在 2023年 7月民豐第一大股東自行召開(kāi)的股東大會(huì)上，孟慶福強(qiáng)烈呼吁大股東協(xié)商解決問(wèn)題，得到出席會(huì)議的中小股東的高度贊譽(yù)。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 111 小結(jié) 獨(dú)立董事的由來(lái) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 獨(dú)立董事制度的意義 我國(guó)獨(dú)立董事發(fā)展過(guò)程 獨(dú)立董事的職權(quán) 幾個(gè)問(wèn)題的探討： 探討之一：報(bào)酬 探討之二：誰(shuí)提名、提名誰(shuí) 探討之三：對(duì)獨(dú)立董事的責(zé)任追究 探討之四：怎么保證獨(dú)董有知情權(quán) ?演講完畢，謝謝觀看！