【正文】 有防衛(wèi)性質(zhì)，只因欠缺正當(dāng)防衛(wèi)的合理適度條件造成過(guò)分損害。 刑事責(zé)任：應(yīng)當(dāng)酌情減輕或免除處罰。 致人重傷、死亡的，定過(guò)失致人重傷或死亡罪。 如有犯罪故意，定故意傷害罪或故意殺人罪。二、特別防衛(wèi) 《刑法》20條：對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危機(jī)人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。 表明刑法對(duì)殺人、搶劫等危機(jī)人身安全的暴力犯罪采取極為嚴(yán)厲的態(tài)度； 對(duì)遭遇侵害的防衛(wèi)人，采取鼓勵(lì)與保護(hù)的態(tài)度。成立條件：(1)成立政黨防衛(wèi)的起因、時(shí)間、對(duì)象、主觀四個(gè)基本條件。 (2)特定的對(duì)象條件，即針對(duì)政治進(jìn)行且嚴(yán)重危及人身安全的暴力。第二節(jié) 緊急避險(xiǎn)一、概念和成立條件 為了避免公共利益、本人或他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為。 特點(diǎn)：緊急情況下，兩種合法利益沖突，損失較小的，保全較大的利益 成立條件：(1)起因條件。有危險(xiǎn)發(fā)生，足以使合法權(quán)益遭受嚴(yán)重?fù)p害。 (2)時(shí)間條件。危險(xiǎn)客觀存在，正在發(fā)生。 (3)對(duì)象條件。針對(duì)第三人的合法利益。 (4)主觀條件。為了使合法利益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn) (5)限制條件。在迫不得已的情況下實(shí)施。 (6)限度條件。不能超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的危害。 (7)特別例外限制。關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。二、緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的異同 相同點(diǎn)： (1)目的相同：保護(hù)公共利益、本人或他人的人身或其他合法權(quán)利。 (2)前提相同：合法權(quán)益正在受到緊迫危險(xiǎn)時(shí)才能實(shí)施。 (3)責(zé)任相同：可以在合理限度內(nèi)給某種利益造成一定損害，不負(fù)刑事責(zé)任； 超出法定限度造成損害結(jié)果，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰。 區(qū)別：緊急避險(xiǎn)正當(dāng)防衛(wèi)危害來(lái)源人的不法侵害，自然災(zāi)害、動(dòng)物侵襲等人的不法侵害損害對(duì)象第三者的合法權(quán)益不法侵害者行為限制迫不得已時(shí)，沒(méi)有其他方法時(shí)無(wú)此限制損害程度要求損害的合法利益必須小于所保護(hù)的合法利益造成的損害可大于不法侵害可能造成的損害主體限定不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人所有公民 區(qū)分的意義在于，衡量是否過(guò)當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不同。三、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)及其刑事責(zé)任 避險(xiǎn)行為超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的危害的行為避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)造成的損害大于或等于所保全的利益，失去了正當(dāng)?shù)囊罁?jù)。 基本特征：客觀上造成不應(yīng)有的損害。造成的損害大于或等于所保全的利益。 主觀上對(duì)不應(yīng)有損害存在過(guò)錯(cuò)，應(yīng)受到責(zé)備。刑事責(zé)任：應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)酌情減輕或免除處罰。、 第八章 刑罰的概念和種類第一節(jié) 刑罰的概念和目的一、概念和特征 刑罰：刑法中明文規(guī)定的由國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法對(duì)犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的法律制裁方法。 特征：(1)以限制或剝奪犯罪人權(quán)益為內(nèi)容的最嚴(yán)厲的法律制裁方法。 (2)適用對(duì)象只能說(shuō)犯罪人。 (3)適用主體只能是國(guó)家審判機(jī)關(guān)。 (4)刑罰的種類及適用標(biāo)準(zhǔn)必須以刑法明文規(guī)定為依據(jù)。 (5)適用程序上必須依照刑事訴訟程序的規(guī)定 (6)以國(guó)家強(qiáng)制力作保障 與其他法律制裁方法的區(qū)別刑罰其他法律制裁適用對(duì)象犯罪人行為違反非刑事法律，尚未構(gòu)成犯罪嚴(yán)厲程度最嚴(yán)厲。包括對(duì)犯罪人生命、自由、財(cái)產(chǎn)、資格的限制或剝奪絕對(duì)排除對(duì)生命的剝奪，一般不會(huì)剝奪自由，剝奪期限也較短暫，性質(zhì)和法律后果更不同于刑罰適用機(jī)關(guān)國(guó)家審判機(jī)關(guān)的刑事審判部門民事制裁、經(jīng)濟(jì)制裁、對(duì)妨害訴訟的強(qiáng)制措施，分別由國(guó)家審批機(jī)關(guān)的民事、經(jīng)濟(jì)審判等部門適用；行政制裁，國(guó)家行政機(jī)關(guān)適用。適用根據(jù)和程度以刑法為根據(jù)。根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定的刑事訴訟程序進(jìn)行適用民事制裁、經(jīng)濟(jì)制裁、行政制裁和對(duì)妨害訴訟的強(qiáng)制措施，分別以民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法等位根據(jù)。依照民事訴訟法、行政訴訟法和行政程序法律規(guī)范規(guī)定的程序進(jìn)行法律后果重新犯罪可能構(gòu)成累犯，受到更嚴(yán)厲的刑事處罰不會(huì)受到與累犯嚴(yán)厲程度程度相同的刑事處罰二、刑法的目的 刑法報(bào)應(yīng)的觀念：刑法是對(duì)犯罪的公平報(bào)應(yīng)，在對(duì)犯罪科處刑法時(shí)，不應(yīng)抱有防止犯罪等目的性的考慮。 預(yù)防犯罪的目的：與刑法報(bào)應(yīng)觀點(diǎn)相對(duì)。刑法是出于防止犯罪的目的而科處的一種預(yù)防教育手段。 特殊預(yù)防：通過(guò)刑罰適用，預(yù)防犯罪人重新犯罪。 一般預(yù)防：通過(guò)對(duì)犯罪人適用刑罰，預(yù)防尚未犯罪的人實(shí)施犯罪。 二者關(guān)系：(1)是緊密結(jié)合、相輔相成的。 (2)對(duì)任何一個(gè)犯罪人適用刑罰，都包含特殊預(yù)防和一般預(yù)防的目的。 (3)法律對(duì)犯罪分子判處刑罰時(shí)，既要考慮了特殊預(yù)防的需要，也要考慮一般預(yù)防的需要，判決符合這兩方面的需要，不能強(qiáng)調(diào)一方面忽視一方面。 第二節(jié) 我國(guó)刑罰的種類和體系一、刑罰種類概述 學(xué)理分類：生命刑、自由刑、財(cái)產(chǎn)刑、資格刑。 刑法分類：主刑（管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑）、附加刑（罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)）。對(duì)犯罪的外國(guó)人適用或附加適用驅(qū)逐出境。二、我國(guó)刑罰體系特點(diǎn) 刑罰體系：刑罰所規(guī)定的并按照一定次序排列的各種刑罰方法的總和。 特點(diǎn)：(1)體系完整、結(jié)果嚴(yán)謹(jǐn)，適應(yīng)同犯罪作斗爭(zhēng) 需要 (2)方法人道、內(nèi)容合理。體現(xiàn)社會(huì)主義人道主義精神 (3)寬嚴(yán)相濟(jì)、目標(biāo)統(tǒng)一，體現(xiàn)了懲辦與寬大相結(jié)合、懲罰與教育改造相結(jié)合的政策。三、主刑 管制：對(duì)罪犯不予關(guān)押、限制其一定人身自由、由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造 我國(guó)主刑中最輕的一種。屬于限制自由刑。 特征：(1)對(duì)犯罪分子不予關(guān)押，不將其羈押于一定的設(shè)施或者場(chǎng)所內(nèi)。 (2)限制一定自由 (3)具有一定期限。3個(gè)月＜ X ＜2年；數(shù)罪并罰時(shí)，最高不能超過(guò)3年。 (4)享有除被限制之外的各項(xiàng)權(quán)利。 執(zhí)行：(1)執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)(2)遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督 (3)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的權(quán)利 (4)按執(zhí)行機(jī)關(guān)規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況 (5)遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定 (6)離開(kāi)所居住的市、縣或遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn) (7)參加勞動(dòng)同工同酬。 刑期折抵：先前羈押1日，折押2天 拘役：短期剝奪犯罪分子的自由，就進(jìn)執(zhí)行并實(shí)行勞教改造的刑罰方法。屬短期自由刑 特征：(1)剝奪罪犯的自由，將其羈押于特定設(shè)施或場(chǎng)所之中，剝奪其人身自由。 (2)期限較短，1各月＜ X ＜6個(gè)月；數(shù)罪并罰時(shí)，最多不超過(guò)1年。 (3)執(zhí)行期間具有某些優(yōu)于有期徒刑的待遇。 執(zhí)行：(1)執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)。 (2)參加勞動(dòng)酌情發(fā)給報(bào)酬。 (3)執(zhí)行期間，犯罪分子每月可回家1至2天。 有期徒刑：剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，強(qiáng)制其進(jìn)行勞動(dòng)并接受教育改造的刑罰。 特征：剝奪犯罪分子自由，將其羈押在特定的設(shè)施或場(chǎng)所中 有一定期限，6個(gè)月＜ X ＜15年，數(shù)罪并罰時(shí)，最高不能超過(guò)20年。 強(qiáng)制罪犯參加勞動(dòng)，接受教育和改造。 執(zhí)行：執(zhí)行機(jī)關(guān)：監(jiān)獄或其他執(zhí)行場(chǎng)所 對(duì)有勞動(dòng)能力的，強(qiáng)制參加勞動(dòng)。 無(wú)期徒刑：剝奪犯罪分子的終身自由，強(qiáng)制其參加勞動(dòng)并接受教育改造的刑罰方法。 特征：沒(méi)有刑期限制，罪犯終身被剝奪自由 執(zhí)行以前羈押時(shí)間，不存在折抵刑期的問(wèn)題 必須剝奪政治權(quán)利終身 執(zhí)行：除了無(wú)勞動(dòng)能力的外，都要在監(jiān)獄或其他執(zhí)行場(chǎng)所中參加勞動(dòng)，接受教育和改造。死刑：也稱生命刑，剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。 特征：對(duì)犯罪分子的肉體予以剝奪，不是對(duì)自由予以剝奪，是最嚴(yán)厲的刑罰方法，極刑。限定性規(guī)定：(1)適用條件，死刑只是用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。 對(duì)國(guó)家和人民利益危害特別嚴(yán)重，社會(huì)危害性極為巨大。 (2)對(duì)象限制，犯罪是不滿18周歲的人、審判時(shí)懷孕的婦女，不適用死刑。 (3)程序限制，死刑立即執(zhí)行的，除有最高人民法院判決的以外，都應(yīng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。 (4)執(zhí)行制度，不是必須立即執(zhí)行的，可判處死刑同時(shí)宣告緩刑2年執(zhí)行。執(zhí)行：立即執(zhí)行，采用槍決、注射等。 緩期2年執(zhí)行，沒(méi)有故意犯罪，2年期滿后，減為無(wú)期徒刑； 有故意犯罪，查證屬實(shí)，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿后，減為15年 20年有期徒刑。四、 附加刑 罰金：犯罪分子或犯罪單位向國(guó)家繳納一定金錢的刑罰方式。屬財(cái)產(chǎn)刑適用方式：選處罰金、單處罰金、并處罰金、并處或單處罰金。執(zhí)行方式：一次繳納，分期繳納，強(qiáng)制繳納，隨時(shí)繳納，減免繳納。(1)成年人1000≥元；未成年人≥500元.(2)數(shù)個(gè)罰金刑，應(yīng)當(dāng)相加執(zhí)行總和刑。(3)有罰金刑，又沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，分別執(zhí)行；沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的吸收罰金刑(4)程度民事賠償責(zé)任的，又被判處財(cái)產(chǎn)刑的，財(cái)產(chǎn)不足以全部支付的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 剝奪政治權(quán)利：剝奪犯罪分子參加國(guó)家管理與政治活動(dòng)權(quán)利的刑罰。屬于資格刑。 執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)。 剝奪的權(quán)利：(1)選舉權(quán)和被選舉權(quán)； (2)言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利； (3)擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利 (4)擔(dān)任國(guó)家公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利附加適用的情況：(1)對(duì)于危害國(guó)家安全罪的犯罪分子； (2)對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子； (3)對(duì)于被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子。獨(dú)立適用情況有分則規(guī)定。剝奪期限：(1)主刑是有期、拘役，或獨(dú)立適用， 期限為1年＜ X ＜5年； (2)主刑是管制， 期限與管制相等； (3)主刑是死刑、無(wú)期， 剝奪終身； (4)主刑是死緩減為有期、無(wú)期減為有期，期限為3年＜ X ＜10年。刑期計(jì)算：(1)主刑是管制，與管制的刑期相等 (2)主刑是拘役，執(zhí)行期間當(dāng)然不享有，拘役執(zhí)行完畢之日起計(jì)算 (3)主刑是有期，執(zhí)行期間當(dāng)然不享有，有期執(zhí)行完畢或假釋之日起計(jì)算 (4)主刑是死緩減為有期，無(wú)期減為有期，執(zhí)行期間當(dāng)然不享有，減刑后有期執(zhí)行完畢之日或假釋之日起計(jì)算。 沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：將犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部或全部強(qiáng)制無(wú)償?shù)氖諝w國(guó)有的刑罰。 我國(guó)附加刑中較重的一種。適用方式：(1)并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)附加適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn) (2)可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，量刑時(shí)既可沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，也可不附加沒(méi)收財(cái)產(chǎn) (3)并處罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，可擇一判處，都只能附加。執(zhí)行范圍：(1)只限于犯罪分子個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)。 (2)沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)對(duì)其本人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用。 (3)沒(méi)收以前，犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還。 驅(qū)逐出境：強(qiáng)迫犯罪的外國(guó)人離開(kāi)中國(guó)國(guó)境的刑罰方式。 對(duì)象特定，即犯罪的外國(guó)人。 可獨(dú)立適用，也可附加適用。 附加的，主刑執(zhí)行完畢之日起執(zhí)行。第九章 量刑第一節(jié) 量刑的概念和原則一、量刑的概念、功能和特征 概念：又稱刑罰裁量，法院依據(jù)刑事法律，在認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，確定對(duì)犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰以及判處多重的刑罰，并決定所判刑罰是否立即執(zhí)行的刑事司法活動(dòng)。 特征：(1)主體是人民法院； (2)內(nèi)容是對(duì)犯罪人確定刑罰； (3)性質(zhì)是一種刑事司法活動(dòng)。二、量刑的原則 以犯罪事實(shí)為根據(jù)的量刑原則 (1)犯罪事實(shí)，客觀存在的犯罪的一切實(shí)際情況的總和。 (2)必須做到：查清犯罪事實(shí)，確定犯罪性質(zhì)，考察犯罪情節(jié)，判斷犯罪的社會(huì)危害程度。 以法律為準(zhǔn)繩的量刑原則第二節(jié) 量刑情節(jié)一、概念、特征和種類 量刑情節(jié)：又稱刑罰裁量情節(jié)，人民法院對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的、據(jù)以決定量刑輕重或免除刑罰處罰的各種