【正文】 務(wù)盡職調(diào)查——企業(yè)的納稅合法性診斷（一） 稅務(wù)盡職調(diào)查的目的及內(nèi)容稅務(wù)盡職調(diào)查的基本目的是：了解企業(yè)的稅收環(huán)境和稅負(fù)水平，揭示目標(biāo)企業(yè)存在的稅收風(fēng)險和潛在問題。 1. 目標(biāo)企業(yè)的稅收概況2. 各項稅收的具體情況3. 其他相關(guān)的信息4. 合理化的建議（二） 稅務(wù)盡職調(diào)查的渠道對目標(biāo)企業(yè)進行稅務(wù)盡職調(diào)查的渠道包括：調(diào)取目標(biāo)企業(yè)的各項應(yīng)交稅費變動明細(xì)表，詢問相關(guān)財務(wù)人員，查閱企業(yè)與稅務(wù)機關(guān)的往來書信文件，必要時可要求目標(biāo)企業(yè)提供由當(dāng)?shù)氐囟惥帧惥殖鼍叩钠髽I(yè)完稅證明文件等。 第四節(jié) 項目的估值定價打一個粗淺的比喻，如果私募股權(quán)基金是購買人，目標(biāo)企業(yè)就是商品，估值就好比是購買人對商品的心理估價。再好的目標(biāo)企業(yè)，如果收購的價格高了，也會極大地影響收益。因此，估值從某種意義上來講，對私募投資者收購價格具有極其重要的參考意義。 一、 為企業(yè)定價——估值估值的目的是為了確定交易的價格。 （一） 估值置于交易估值的目的是為了服務(wù)于交易，并幫助交易雙方最終確定交易價格。 （二） 估值的信息來源獲得與交易有關(guān)的必要信息，是私募投資者進行投資決策的必要前提。在現(xiàn)實交易中，由于信息的不對稱使得賣方總比買方了解更多交易目標(biāo)的價值信息，賣方總是有意無意掩飾不利信息。因此，在投資者作出交易決策之后，目標(biāo)企業(yè)的許多問題才逐漸暴露出來。實踐中，私募股權(quán)投資者也往往會在合同中規(guī)定某些保護條款或安排特別的交易條款來規(guī)避此類風(fēng)險。 （三） 估值與交易價格、由于信息的不對稱和立場的不同，交易雙方對目標(biāo)企業(yè)的估值往往是不一致的，交易的最終價格是買賣雙方最終協(xié)商并予以接受的價格。 二、 估值方法實踐中，按企業(yè)是否持續(xù)經(jīng)營為基本假設(shè)前提，可分為兩大類：即內(nèi)在價值法和清算價值法。內(nèi)在價值法又可細(xì)分為成本法（歷史成本法、現(xiàn)行市價法、重置成本法）、市場法（市盈率法、市凈率法）、收益法（現(xiàn)金流貼現(xiàn)法、剩余利潤貼現(xiàn)法、紅利貼現(xiàn)法、EVA法等）；清算價值法類似于成本法，但要略低于重置成本法的估值。目前，在私募股權(quán)投資市場中，市場法的應(yīng)用最為廣泛。 三、 估值結(jié)果的運用（一） 估值對于項目的決策意義估值的關(guān)鍵是把握企業(yè)的經(jīng)營趨勢，或者說運用估值來進行投資，首先是選擇能夠創(chuàng)造價值的企業(yè)，然后才是估值和價格問題。 （二） 估值的調(diào)整估值調(diào)整也被稱為“對賭”，是風(fēng)險投資機構(gòu)在對未上市企業(yè)進行投資時，與目標(biāo)企業(yè)的股東就估值情況所進行的調(diào)整約定。 1. 估值調(diào)整的必要性現(xiàn)實中，要對目標(biāo)企業(yè)未來的前景作出完全準(zhǔn)確的判斷很難。因此，交易雙方為保證交易作價的公正、公平和合理，需要在估值的基礎(chǔ)上對交易價格進行調(diào)整。 2. 估值調(diào)整的方式通常意義上的估值調(diào)整方式是調(diào)整私募股權(quán)基金和股東之間的權(quán)益分配，即當(dāng)目標(biāo)企業(yè)不能實現(xiàn)約定的預(yù)測利潤時，對投資方在目標(biāo)企業(yè)中的股東權(quán)益作出調(diào)整。 3. 估值調(diào)整的功能1） 價格修正功能2） 管理層激勵功能4. 估值調(diào)整協(xié)議的法律效力估值調(diào)整協(xié)議是投資方與目標(biāo)企業(yè)原股東就估值調(diào)整所達(dá)成的協(xié)議，可以投資合同具體條款的形式體現(xiàn)，也可以單獨的合同體現(xiàn)。估值調(diào)整協(xié)議是附生效條件的協(xié)議，只有約定的條件實現(xiàn)時，協(xié)議才發(fā)生效力。 第五節(jié) 定論——項目的整體評估完成調(diào)研、調(diào)查和估值所有工作之后，投資者將利用調(diào)研、調(diào)查和估值結(jié)果對目標(biāo)企業(yè)進行整體的評估。整體評估的結(jié)果將使投資者作出最終的決定。最終的決定有3種情況：第一種是初步?jīng)Q定投資，項目將進入投資談判階段，當(dāng)然是否最終投資還取決于談判的結(jié)果；第二種是決定不投資，項目宣告終止；第三種是繼續(xù)觀望，并持續(xù)跟蹤，未來再決定是否投資。 一、 私募股權(quán)基金更青睞何種企業(yè)不同的私募投資者選擇企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)也可能不同，但他們總有一些不變的標(biāo)準(zhǔn)。我們可以把這種標(biāo)準(zhǔn)分為3個體系：財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、市場標(biāo)準(zhǔn)和無形標(biāo)準(zhǔn)。 （一） 財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)如果目標(biāo)企業(yè)的財務(wù)狀況非常良好，那么這類目標(biāo)企業(yè)通常不需要私募投資者的資金，私募股權(quán)基金最青睞的并不是財務(wù)狀況最好的企業(yè)。因為，私募投資者看重的是目標(biāo)企業(yè)的成長性與目標(biāo)企業(yè)的潛力。成長性和潛力往往比企業(yè)的現(xiàn)狀更值得期待?？傊侥脊蓹?quán)基金投資者的財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)并不絕對，財務(wù)報告也不一定是唯一的依據(jù)。 （二） 市場標(biāo)準(zhǔn)1. 市場環(huán)境分析（1） 潛在競爭對手（2） 客戶（3） 供貨商（4） 替代品2. 直接競爭分析直接競爭分析的分析對象是目標(biāo)企業(yè)的競爭對手，目標(biāo)企業(yè)的競爭對手和目標(biāo)企業(yè)有著很大的相似性。 3. 企業(yè)自身分析針對目標(biāo)企業(yè)自身的分析，主要是找到企業(yè)的特質(zhì)，即目標(biāo)企業(yè)相對于其競爭對手不同的地方。 （三） 無形標(biāo)準(zhǔn)財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和市場標(biāo)準(zhǔn)僅構(gòu)成了對目標(biāo)企業(yè)有形方面的選擇標(biāo)準(zhǔn)，這是選擇目標(biāo)企業(yè)過程中的技術(shù)性環(huán)節(jié)，也是選擇目標(biāo)企業(yè)的基礎(chǔ)，但是，僅僅有技術(shù)性的標(biāo)準(zhǔn)還不夠，還需要投資者發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)的無形價值。企業(yè)的無形標(biāo)準(zhǔn)包括知識產(chǎn)權(quán)、品牌價值、行業(yè)資源等。 二、 投資決策的作出（一） 投資者的決策過程私募股權(quán)基金投資者首先應(yīng)將盡職調(diào)查結(jié)果發(fā)現(xiàn)的問題依據(jù)其投資理念進行歸類，分類后，再對問題進行具體的評估，比較其與投資理念的相符或不相符的程度。 （二） 投資風(fēng)險的評價在尚不成熟的市場經(jīng)濟和尚不健全的資本市場中，進行私募股權(quán)投資首先要考慮的不應(yīng)是獲取高額的投資回報，而是對投資風(fēng)險的控制。 來自融資企業(yè)的風(fēng)險可以分為兩類：一類是人為因素導(dǎo)致的風(fēng)險；另一類是融資企業(yè)在發(fā)展過程中所出現(xiàn)的一系列問題，包括企業(yè)在實際操作過程中碰到的問題所導(dǎo)致的風(fēng)險。來自私募股權(quán)基金自身的問題主要包括以下兩類：一類是因為主觀判斷所造成的投資政策失誤導(dǎo)致投資項目失敗，這方面的失誤多數(shù)緣于投資經(jīng)理的個人投資偏好。另一類是因為投資經(jīng)理業(yè)務(wù)能力有限導(dǎo)致投資項目未能按預(yù)期的方向發(fā)展。 （三）如何提高投資的成功率一個優(yōu)質(zhì)的項目資源可能被其他競爭對手搶走。于是，很多投資者在利益的誘惑下選擇快速投資，而放棄對目標(biāo)企業(yè)質(zhì)量的深入調(diào)研，這是不理智的。無論如何，對目標(biāo)企業(yè)進行詳盡的調(diào)查，了解目標(biāo)企業(yè)真實而完整的運營情況，充分揭示目標(biāo)企業(yè)的真實“質(zhì)量”是私募投資者的第一選擇。 第六章：增資VS轉(zhuǎn)股：PE投資模式選擇以及法律實務(wù)操作私募投資者如何選擇投資模式——增資？還是轉(zhuǎn)股？在前期調(diào)查結(jié)束后，項目便進入運作階段。投資運作階段包括項目談判、項目交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計確定、投資協(xié)議的簽署、交易標(biāo)的的交割等環(huán)節(jié)。在投資運作階段，選擇合適的投資模式非常關(guān)鍵。不同的投資模式，其風(fēng)險與最終收益都會不同，對私募股權(quán)基金的退出模式也會有很大影響，因此私募投資者要依據(jù)項目的具體情況，選擇適合的投資模式。國際上，私募股權(quán)投資通常使用的投資工具有3種：優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券和附購股權(quán)債。而在我國，私募股權(quán)基金通常選擇以股權(quán)投資為主，債券投資為輔的投資模式。在中國法律框架下，股權(quán)投資又可以分為兩種模式，即增資擴股模式和股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。這兩種模式各有特點，都可以實現(xiàn)私募股權(quán)基金股權(quán)投資的目的，但適用的范圍和場合不同，本章將對此進行具體分析。 第一節(jié) 私募股權(quán)基金的投資模式1. 增資擴股投資方式1） 增資擴股的概念和特點增資擴股是指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。特點：A。增資擴股將增加公司股份總數(shù)B． 增資擴股是發(fā)生在新股認(rèn)購者和公司之間的交易2） 增資擴股與私募股權(quán)投資如果說股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用于私募股權(quán)投資者的退出或者私募股權(quán)投資者的接盤，那么增資擴股就是進行首次私募股權(quán)投資的首選。a. 如果新股由新股東（私募投資者）認(rèn)購，盡管原股東的股權(quán)比例會被稀釋，但在相同條件下，稀釋程度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致的原股東的股權(quán)稀釋。b. 增資擴股所導(dǎo)致的交易結(jié)果是，新股的認(rèn)購者（私募投資者）取得了目標(biāo)企業(yè)的股份，而新股認(rèn)購者（私募投資者）的投資資金完全進入到目標(biāo)企業(yè)中，為目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展提供了有力的資金支持，而且不需要為這筆資金支付任何利息成本。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股東之間的交易，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款并不進入目標(biāo)企業(yè)。 3） 增資擴股的限制無論是增資擴股還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都是取得目標(biāo)企業(yè)股權(quán)的一種交易方式，其在本質(zhì)上并無區(qū)別，原則上股權(quán)轉(zhuǎn)讓所適用的限制性規(guī)定，同樣也適用于增資擴股。4） 增資擴股的法律實務(wù)操作一般有限責(zé)任公司的增資擴股a. 董事會會議。如果目標(biāo)企業(yè)決定采用增資擴股的方式引入私募股權(quán)基金，目標(biāo)企業(yè)應(yīng)當(dāng)先由其董事會對增資擴股事項進行審議，董事會通過后將增資擴股事項提請股東會審議。董事會由過半數(shù)的董事參加方可舉行，決議須有過半數(shù)的董事同意方可通過。 b. 股東會表決。增資擴股為公司重大事項，增資擴股的決議還必須由股東會的表決通過。增資擴股決議必須由股東會對增加公司資本做出決議，經(jīng)代表的2/3以上由表決權(quán)的股東通過。股份有限公司增加資本也必須由股東大會作出決議。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。c. 繳納出資。繳納出資是行使股東權(quán)利的必要條件。有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，按照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股應(yīng)當(dāng)按照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 d. 履行相應(yīng)的變更登記手續(xù)。公司增加注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理注冊資本變更登記手續(xù)。公司注冊資本的增加，同時也需要對公司章程進行相應(yīng)的變更。因此，公司增加資本應(yīng)當(dāng)向工商登記機關(guān)辦理公司章程的變更登記。外商投資企業(yè)的增資擴股a. 審批b. 評估c. 工商登記國有企業(yè)增資擴股原則上，適用于國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，也適用于國有企業(yè)以增資擴股的方式引入私募投資者的情況。 a. 審批b. 評估c. 在交易場所進行交易2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓投資方式1） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和特點股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。我國《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！碧攸c：a. 公司的股份數(shù)或注冊資本的絕對量不發(fā)生變化b. 交易不涉及目標(biāo)企業(yè)自身2） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與私募股權(quán)投資股權(quán)轉(zhuǎn)讓與私募投資交易的匹配程度股權(quán)轉(zhuǎn)讓的第一個特點是，轉(zhuǎn)讓過程中目標(biāo)企業(yè)的注冊資本或股份數(shù)量保持不變。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的第二個特點是，交易發(fā)生在股份買賣雙方之間。目標(biāo)企業(yè)沒有收到投資款，利用募集資金來進行發(fā)展的計劃便會落空。這個結(jié)果是投資者和企業(yè)原始股東都不愿看到的。對于投資者而言，是希望企業(yè)發(fā)展后為自己帶來增值獲利；而企業(yè)的原始股東也并不是只把眼光盯在投資者的投資款上，他們想要的是企業(yè)的發(fā)展壯大。因此對于私募投資者而言，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式取得被投資企業(yè)的股權(quán)似乎是一種不被接受的方式。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的使用范圍目前，采取并購（股權(quán)轉(zhuǎn)讓）退出機制的私募股權(quán)投資案例占了絕大多數(shù)。 同時，還有一種情形可以采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，那就是在前一私募投資者欲退出，后一私募股權(quán)基金欲接盤時，采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式更為合適。 3） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他半數(shù)股東同意?！睂τ诠煞莨径裕b于其資合性的特點，甚至連股東之間的同意都不需要了，股東可以任何買賣其持有的股份公司的股份。 4） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律實務(wù)操作股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴股在細(xì)微之處存在兩點區(qū)別：第一， 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，企業(yè)的股本總量不發(fā)生變化；而在增資擴股的情況下，企業(yè)的股本總量是會發(fā)生變化的。第二， 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，無論是股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況，還是將股權(quán)出售給第三方的情況，企業(yè)原股東的持股比例必定發(fā)生變化；而企業(yè)在增資擴股是，原股東的持股比例不一定會發(fā)生變化。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的準(zhǔn)備a. 相關(guān)調(diào)查b. 投資談判：談判有多方組成；談判內(nèi)容增加。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實施a. 由股東會做出決議b. 放棄優(yōu)先購買權(quán)c. 履行國有資產(chǎn)出售手續(xù)：評估；審批d. 簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議e. 辦理變更登記手續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要注意的問題a. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)過其他股東過半數(shù)的同意。從具體程序而言，股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他 股東過半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 在股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓程序上，必須注意以下幾個問題：書面通知義務(wù)其他股東同意的條件和方式《公司法》對股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓的規(guī)定主要體現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓的時間、場所和方式上，不要求股份的轉(zhuǎn)讓必須取得其他股東的同意。具體規(guī)定包括以下幾點:第一， 在股份有限公司成立前不得向股東交付股票，更不得因此轉(zhuǎn)讓股票。第二， 必須在依法設(shè)立的政權(quán)交易場所或者按照國務(wù)院規(guī)定的方式進行。 第三， 上市公司的收購行為應(yīng)遵循法定形式，包括符合要約收購和協(xié)議收購的條件和程序的限制要求。b. 私募投資者權(quán)利的確定第一， 投資者會根據(jù)自身情況及對利益保護風(fēng)險控制的要求，選擇適合自己的“優(yōu)先權(quán)”，也會放棄一些“優(yōu)先權(quán)”。 第二， 由于這些權(quán)利往往會損害目標(biāo)企業(yè)原股東的利益，因此，談判過程較為艱辛。 3. 其他投資方式1） 增資擴股與股權(quán)轉(zhuǎn)讓并用先進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓在進行增資擴股先進行增資擴股再進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓：股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無需取得過半數(shù)的其他股東的同意2） 股權(quán)投資與債券投資并用股權(quán)投資與債權(quán)投資的區(qū)別與股權(quán)投資相比，債權(quán)投資具有優(yōu)先性。企業(yè)債權(quán)人的償討順