【正文】 廣告法》的規(guī)定更為科學(xué)、超前。（二）盡快修改《廣告法》針對(duì)網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告形式的特殊性,現(xiàn)有的廣告法律規(guī)定已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足廣告發(fā)展的需求,為此國(guó)家應(yīng)當(dāng)以什么樣的方式和手段加以解決?目前有兩種不同的觀點(diǎn),一是繼續(xù)利用現(xiàn)有的廣告法律規(guī)范,擴(kuò)大適用范圍,進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷?、補(bǔ)充及解釋,將現(xiàn)有的廣告法律規(guī)范適用于新形式的廣告。二是制定專門適用于新形式廣告的新的廣告法律制度。筆者認(rèn)為第一種觀點(diǎn)更為妥當(dāng)。網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告都是廣告行為，必然應(yīng)當(dāng)遵循廣告的相關(guān)立法規(guī)定，也性的規(guī)定，僅有的三條也只是些抽象的原則性規(guī)定，適用范圍也非常狹窄。(3)規(guī)范不明確，可操作性差。由于我國(guó)的廣告法律、法規(guī)沒(méi)有根據(jù)比較廣告法律原理做出詳盡而全面的規(guī)定，使得審判實(shí)踐對(duì)比較廣告的合法性與侵權(quán)性之間的界定以及比較廣告與虛假?gòu)V告之間的判定產(chǎn)生困惑。又由于《廣告法》既沒(méi)有對(duì)比較廣告的侵權(quán)行為做出概括，又未對(duì)其責(zé)任的承擔(dān)做出具體規(guī)定，極易使《廣告法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《民法通則》在適用取舍上造成模糊，而法律規(guī)范的模糊又增加了法官的自由裁量權(quán)，從而給在審判實(shí)踐中的隨意操作提供了空間或可能。而在當(dāng)前中國(guó)法官的素質(zhì)普遍不高的狀況下，這種隨意操作有可能造成諸多的司法不公正，危害極大。針對(duì)以上分析，我們的當(dāng)務(wù)之急是結(jié)合經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)際對(duì)這一法律問(wèn)題進(jìn)行研究，以為完備的法律制度的建立做準(zhǔn)備，這也正是本文的目的所在。4．廣告法中一些用語(yǔ)不明確。法律語(yǔ)言應(yīng)當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確、清楚、明白，法律用語(yǔ)的內(nèi)含和外延應(yīng)當(dāng)有十分準(zhǔn)確的界定。然而，《廣告法》中卻有一些用語(yǔ)、條款等含義不太明確。例如:(1)《廣告法》規(guī)定:廣告不得使用國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的名義。藥品、醫(yī)療器械廣告不得利用醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者專家、醫(yī)生、患者的名義和形象作證明。上述規(guī)定中“名義”、“形象”、“證明”等用語(yǔ)的含義均沒(méi)有明確的說(shuō)明，直接影響到對(duì)廣告合法與否的認(rèn)定。如 1995 年 2 月 25 日出版的《半月談》封底廣告中有“國(guó)家教委全國(guó)中小學(xué)計(jì)算機(jī)教育研究中心中山市小霸王電子工業(yè)公司聯(lián)合推出”的字樣。1995 年 6 月 8 日出版的《人民論壇》封三廣告中有“產(chǎn)品30即要符合《廣告法》的規(guī)定。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告又不同于一般的商業(yè)廣告，有它自身的特殊性，所以，又應(yīng)有不同于一般商業(yè)廣告的特別規(guī)定。那么，是否因?yàn)檫@種特殊性而對(duì)網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告進(jìn)行單獨(dú)的特別立法呢?如果我們就比較廣告進(jìn)行單獨(dú)的特別立法，那么，作為商業(yè)廣告的一種，為了保證立法的完整性，則必然要對(duì)《廣告法》中已有的有關(guān)商業(yè)廣告的一般立法規(guī)定進(jìn)行相同的重復(fù)規(guī)定，這無(wú)疑是對(duì)立法資源的浪費(fèi)和我國(guó)現(xiàn)有比較廣告立法缺陷的進(jìn)一步加深。目前隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，技術(shù)的不斷進(jìn)步,新問(wèn)題還在不斷涌現(xiàn),關(guān)于網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告立法不宜以獨(dú)立的法律部門出現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)廣告、推薦廣告、公益廣告等廣告立法應(yīng)基于現(xiàn)行法律的修改、補(bǔ)充及解釋。另外，我國(guó)已經(jīng)加入 WTO，要嚴(yán)格按照 WTO 規(guī)則和國(guó)際慣例對(duì)廣告市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督管理，雖然《中華人民共和國(guó)廣告法》的頒布和實(shí)施，對(duì)于規(guī)范廣告市場(chǎng)、提高廣告的水平、促進(jìn)廣告業(yè)的健康發(fā)展，起了很大的作用。但面對(duì)加入 WTO 的廣告市場(chǎng)，有許多規(guī)定過(guò)于原則、操作性差。因此加緊修訂《廣告法》，細(xì)化原則性條款，增強(qiáng)可操作性，加大執(zhí)行力度，是十分迫切的問(wèn)題。（三）對(duì)現(xiàn)有的地方法規(guī)、行政規(guī)章和規(guī)范性文件進(jìn)行清理現(xiàn)行的有些廣告管理行政規(guī)章，依據(jù)《立法法》的規(guī)定是無(wú)效的。據(jù)《立法法》的有關(guān)規(guī)定，規(guī)章只有符合一定的基本要求方具有法律效力，即：規(guī)章的制定必須以法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院的決定或命令為依據(jù)；規(guī)章的內(nèi)容不得超過(guò)本部門的權(quán)限范圍；規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院的決定或命令的事項(xiàng)：規(guī)章不得同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸。而我國(guó)目前有關(guān)廣告管理的規(guī)章并不完全符合上述要求，存在的問(wèn)題主要有：有的規(guī)章沒(méi)有法律依據(jù)；有的規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)并不屬于執(zhí)行事項(xiàng)，而是創(chuàng)設(shè)新的行為規(guī)范；有的規(guī)章與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸等等。這些問(wèn)題的存在嚴(yán)重影響了全國(guó)法律的統(tǒng)一實(shí)施，也加大了執(zhí)法的難度。因此，結(jié)合廣告的一般性、特殊性，以及當(dāng)前的立法買際，應(yīng)當(dāng)清理現(xiàn)有的分散于各法律、法規(guī)、規(guī)章中的同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸廣告規(guī)定，刪除那些不符合當(dāng)前經(jīng)濟(jì)生活實(shí)踐要求的、過(guò)時(shí)的、不合理的規(guī)定，保留那些仍然有用的條款，并補(bǔ)充完善相關(guān)內(nèi)容，集中在《廣告法》中以專章的形式，對(duì)廣告的定義、原則、適用范圍、合法性構(gòu)成要件、法律責(zé)任等基本問(wèn)題做出明確的界定，解決當(dāng)前比較廣告法律地位不明確，概念模糊，立法層次低，法律效力不高的缺陷。（四）對(duì)廣告法律規(guī)范中的有些概念作進(jìn)一步的明確或解釋作為調(diào)整廣告法律關(guān)系最高的專門法律文件的《廣告法》，在訂立之初就存在著某些不甚完善與清晰的規(guī)定。規(guī)定的不具體，概念的不清楚，給《廣告法》的落實(shí)和操作帶來(lái)了諸多難點(diǎn)，并且使得在不同的地區(qū)對(duì)同一部《廣告法》會(huì)得到不同的解釋。所以對(duì)于廣告法律規(guī)范中的一些不太明確的概念作出進(jìn)一步的解釋就顯的尤為必要。在廣告法律規(guī)范中一定要對(duì)虛假?gòu)V告的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，比較廣告準(zhǔn)則、特殊商品廣告發(fā)布要求，以及使用他人名義證明或推薦商品廣告的規(guī)范等，應(yīng)制定詳細(xì)、明確的規(guī)定或判別標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)廣告市場(chǎng)中廣告經(jīng)營(yíng)單位的不正當(dāng)經(jīng)營(yíng)行為，從法律條款上作出詳盡、明確，有針對(duì)性的規(guī)定?！稄V告法》已設(shè)置了語(yǔ)言文字應(yīng)用條款，卻沒(méi)有明確提出語(yǔ)用規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)化要求，這本來(lái)就是個(gè)自相矛盾的做法。結(jié) 語(yǔ)總之，依法規(guī)范廣告活動(dòng)，既有助于充分發(fā)揮廣告在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的積極作用，又能防止虛假?gòu)V告、違法廣告的危害性?！稄V告法》及相關(guān)行政法規(guī)的頒布實(shí)施，初步將廣告活動(dòng)納入了法制化管理的軌道，但是，健全廣告執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，以及廣告行業(yè)的自律。只有這樣我國(guó)的廣告行業(yè)才能隨著經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)展而不斷的完善，才能更好的與國(guó)際接軌,創(chuàng)造更利于市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的法律環(huán)境。35年第 5 期。[14]姚曦：《現(xiàn)代廣告實(shí)務(wù)》， 上海出版社，2002 年版。[15]湯厚俊：《廣告案例與法律責(zé)任》， 中國(guó)廣播電視出版社，1996 年版。[16]陳選勻：《現(xiàn)代廣告法實(shí)務(wù)》，上海出版社，1996 年版。[17]汪濤：《廣告學(xué)通論》， 北京出版社， 2000 年 8 月。著作類[1]王軍：《廣告管理與法規(guī)》[M]，北京中國(guó)廣播電視出版社，2003 版。[2]邵建東：《德國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法研究》[M]，北京中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001 版。[3]孔祥俊:《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，人民法院出版社，2001 年版。[4]星亮:《廣告學(xué)概論》，上海古籍出版社，2003 年版。[5]中國(guó)國(guó)家工商局廣告監(jiān)督管理司:《廣告法律理解與適用》，工商出版社，1998 年版。[6]譚 玲、夏 蔚：《論比較廣告的法律規(guī)制》[J]，法學(xué)評(píng)論,2002 年第7 期。[7]羅明宏：《不實(shí)廣告案例解讀》[M]，中國(guó)政法大學(xué),2003 年第 3 期。[8]張金海:《世界經(jīng)典廣告案例評(píng)析》，武漢大學(xué)出版社，2000 年版。[9]楊同慶:《廣告監(jiān)督管理》，北京工業(yè)大學(xué)出版社，2003 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上午02:01:032023年1月17日星期二02:01:03第 41 頁(yè) 共 41 頁(yè)