【正文】 4月28日某省省計劃委員會發(fā)出的《關(guān)于印發(fā)一九九五年固定資產(chǎn)投資項目計劃的通知》(甘計基字〔1995〕271號)將擬在上述土地上進行建設(shè)的國際會議中心等項目列為一九九五年固定資產(chǎn)投資項目計劃?！　　　?998年9月8日某省省計劃委員會和中國人民銀行某省省分行聯(lián)合發(fā)出的《關(guān)于下達蘭州8城市第二批國家安居工程建行承貸項目1998年投資計劃的通知》(甘計投資字〔1998〕910號)將上述土地上的某小區(qū)項目列為1998年國家安居(經(jīng)蘭適用住房)工程,將工程投資計劃(包括建行貸款金額和市地自籌金額)和當(dāng)年施工面積分解下達給有關(guān)市地計委、人行、建行某省省分行?！　　　?000年某省省計劃委員會發(fā)出《關(guān)于下達2000年第一批自籌基本建設(shè)項目計劃的通知》(甘計投資字〔2000〕96號)將在上述土地上的某開發(fā)區(qū)中的A集團公司蘭州某總廠廠區(qū)遷建、住宅區(qū)二期工程等項目列為2000年自籌基本建設(shè)項目。　　　　2003年10月30日某省省國土資源廳出具《關(guān)于某省A集團虎山建設(shè)項目正在辦理用地審批手續(xù)的證明》,證明上述土地征地手續(xù)正在辦理中?！　　蹲C明》,證明上述土地有關(guān)使用權(quán)出讓手續(xù)正在辦理中。　　　　2003年10月13日中華人民共和國國土資源部發(fā)出的《關(guān)于印發(fā)＜關(guān)于進一步治理整頓土地市場秩序中自查自糾若干問題的處理意見＞的通知》(以下簡稱＂《土地自糾意見》＂)中規(guī)定：＂在截止日期(2002年7月1日)前,市、縣政府已經(jīng)進行了前置審批,或者市、縣政府與開發(fā)商簽訂書面項目開發(fā)協(xié)議的經(jīng)營性用地,作為歷史遺留問題,可以繼續(xù)以協(xié)議方式出讓……。＂　　經(jīng)對上述事項的核查,本所律師認(rèn)為：,無法律瑕疵。,《國有土地使用證》,其權(quán)屬目前是存在著法律瑕疵的。A集團從1992年即占有、使用并開發(fā)該土地,在該土地上進行的開發(fā)項目歷年得到某省省計劃委員會的批準(zhǔn),根據(jù)《土地自糾意見》規(guī)定,作為歷史遺留問題,可以繼續(xù)以協(xié)議方式出讓。根據(jù)某省省國土資源廳和蘭州市國土資源局出具的證明,A集團占有、使用該土地的事實,省、市兩級政府土地管理部門均予以認(rèn)可,并正在辦理相關(guān)的征地、土地使用權(quán)［某省法律服務(wù)網(wǎng)版權(quán)所有］出讓手續(xù)。辦理完畢相關(guān)的征地、土地使用權(quán)出讓手續(xù)后,A集團該土地權(quán)屬將無法律瑕疵。,且已設(shè)定抵押,權(quán)利轉(zhuǎn)移受到限制。在該等抵押解除或轉(zhuǎn)移前,某城建無法合法取得該等土地之使用權(quán)。因此,該等土地權(quán)屬目前存在法律瑕疵。A集團承諾,其將在《資產(chǎn)收購協(xié)議書》生效前解決前述土地的抵押問題。本所律師認(rèn)為,如A集團能夠按照承諾的時間在《資產(chǎn)收購協(xié)議書》生效之前解決該等土地的抵押并及時將土地使用權(quán)證辦至某城建名下,則上述瑕疵不會構(gòu)成對本次資產(chǎn)收購的重大法律障礙?！　　　?可收回某省某集團人民幣163,000萬元的關(guān)聯(lián)欠款?！　?收回該筆欠款可增加凈資產(chǎn)人民幣163,000萬元?！　　　”敬钨Y產(chǎn)收購是某省某集團重組的一個重要組成部分,根據(jù)《重組實施方案》,除了通過本次資產(chǎn)收購收回人民幣163,000萬元關(guān)聯(lián)欠款外,還將通過債務(wù)和解,以某省某集團對某省某集團的部分債權(quán)(其他應(yīng)收款)抵償對債權(quán)人的部分債務(wù),既減少了負(fù)債同時收回部分關(guān)聯(lián)欠款。這樣,某省某集團的每股凈資產(chǎn)將達到一元以上?！　　　”敬钨Y產(chǎn)收購實施后,某省某集團成為某城建的控股公司,將增加房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的主業(yè),形成房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營和農(nóng)用車生產(chǎn)經(jīng)營兩大主業(yè),增強盈利能力和可持續(xù)經(jīng)營能力。(詳見本法律意見書第九部分)　　經(jīng)對上述事項的分析,本所律師認(rèn)為：本次資產(chǎn)收購將改善某省某集團的財務(wù)狀況,增強盈利能力,對某省某集團會產(chǎn)生正面的影響,是有利于公司和股東的。　　　　本次資產(chǎn)收購涉及的是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,不涉及債權(quán)債務(wù)的處理?！　　　　　√m州市中級人民法院(以下簡稱＂蘭州中院＂)于2003年9月23日受理某省某集團破產(chǎn)還債案,目前正處于債權(quán)登記階段。發(fā)行人已于2003年9月27　　日向蘭州中院提出和解申請,根據(jù)蘭州中院通知,第一次債權(quán)人會議將于2003年12月29日召開。某省某集團在蘭州市人民政府的支持及重組方的幫助下,力爭在債權(quán)人會議上與債權(quán)人達成債務(wù)和解?！　?根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》　　第十八條＂人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后,除可以隨即進行破產(chǎn)宣告成立清算組的外,在企業(yè)原管理組織不能正常履行管理職責(zé)的情況下,可以成立企業(yè)監(jiān)管組?！⒌囊?guī)定,于2003年10月8日發(fā)出《關(guān)于成立監(jiān)管組的通知》(〖2003〗蘭民破字第1號)成立企業(yè)監(jiān)管組。該第十八條還規(guī)定：＂企業(yè)監(jiān)管組主要負(fù)責(zé)處理以下事務(wù)：(1)清點、保管企業(yè)財產(chǎn)；(2)核查企業(yè)債權(quán)；(3)為企業(yè)利益而進行的必要的經(jīng)營活動；……＂　　　　根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(試行)(以下簡稱《破產(chǎn)法》)、《公司法》、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱《若干意見》)、《破產(chǎn)規(guī)定》等法律、法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定,破產(chǎn)程序中,債權(quán)人會議作出的通過和解協(xié)議草案的決議,應(yīng)由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過,并且其所代表的債權(quán)額,必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。和解［某省法律服務(wù)網(wǎng)版權(quán)所有］協(xié)議草案通過后,人民法院將裁定中止破產(chǎn)程序；和解協(xié)議履行完畢后,人民法院將裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。和解協(xié)議草案未獲通過,或和解協(xié)議草案通過但債務(wù)人未履行和解協(xié)議,人民法院將宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。　　　　某省某集團目前正處于破產(chǎn)程序的債權(quán)登記階段。隨著破產(chǎn)程序的進展,將進入和解、履行和解協(xié)議等階段,某省某集團將面臨兩種情況：,蘭州中院將依法裁定中止破產(chǎn)程序；如某省某集團能夠按照和解協(xié)議的要求履行完畢和解協(xié)議所確定的義務(wù),蘭州中院將依法裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。,或雖然和解協(xié)議草案通過但某省某集團未在和解協(xié)議規(guī)定的期限履行和解協(xié)議,某省某集團將被蘭州中院依法宣告破產(chǎn)?！　〗?jīng)對上述事項的核查,本所律師認(rèn)為：由于某省某集團已成立企業(yè)監(jiān)管組,根據(jù)《破產(chǎn)規(guī)定》　　第十八條規(guī)定,其原管理組織,包括經(jīng)營管理機構(gòu)、董事會和股東大會應(yīng)屬不能正常履行管理職責(zé),應(yīng)由企業(yè)監(jiān)管組取代其管理職能,企業(yè)監(jiān)管組可以負(fù)責(zé)處理為企業(yè)利益而進行的必要的經(jīng)營活動等事務(wù)。這里所說的＂為企業(yè)利益而進行的必要的經(jīng)營活動＂應(yīng)包括為企業(yè)利益追償債務(wù),本次資產(chǎn)收購實際上是以資抵債,是為了追償某省某集團的債務(wù)人某省某集團的欠款,屬于企業(yè)監(jiān)管組的職權(quán)范圍內(nèi),企業(yè)監(jiān)管組有權(quán)依法作出決定并予以實施。追償債務(wù)可以增強公司的償債能力,對公司和債權(quán)人都是有利的。由于某省某集團是上市公司,在征得企業(yè)監(jiān)管組同意后,履行其內(nèi)部決策程序并無不妥,作出決議后經(jīng)企業(yè)監(jiān)管組同意即為企業(yè)監(jiān)管組的決定。本次資產(chǎn)收購在決策程序上增加了企業(yè)監(jiān)管組同意的程序是符合法律規(guī)定的。由于在公司內(nèi)部企業(yè)監(jiān)管組有最終決定權(quán),使本次資產(chǎn)收購存在企業(yè)監(jiān)管組不同意而《資產(chǎn)收購協(xié)議書》則不能生效,資產(chǎn)收購無法實施的法律風(fēng)險。其次如上述債權(quán)人會議未通過和解協(xié)議草案,《資產(chǎn)收購協(xié)議書》則不能生效,本次資產(chǎn)收購也無法進行。如果和解協(xié)議草案通過但某省某集團未在和解協(xié)議規(guī)定的期限履行和解協(xié)議確定的義務(wù),某省某集團將被蘭州中院依法宣告破產(chǎn)則也無法進行本次資產(chǎn)收購　　　　綜上所述,本所律師認(rèn)為：本次資產(chǎn)收購主體資格符合,交易標(biāo)的所涉及的部分資產(chǎn)存在著法律上的瑕疵,交易實施存在著法律上的風(fēng)險。如果在《資產(chǎn)收購協(xié)議書》生效之前,交易標(biāo)的所涉及的部分資產(chǎn)的權(quán)屬已經(jīng)清晰,某省某集團的債權(quán)人會議已通過和解協(xié)議,企業(yè)監(jiān)管組同意等生效條件均成就,法律風(fēng)險則將顯著降低,如果某省某集團能全面履行和解協(xié)議,法律風(fēng)險則被消除,本次資產(chǎn)收購將不存在實質(zhì)性法律障礙。　　某省**律師事務(wù)所　　**律師　　**律師　　二○○三年十一月九日32 / 32