有限責任公司人合性的神話-資料下載頁
2025-06-28 04:39本頁面
【正文】 權(quán)無效，確實有一定正當性。不過，“鄭百文重組”案件中，法院就相同問題實際上作了相反地認定。因此，面對“默示棄權(quán)”，當事人何去何從，只能輪盤賭吧。所幸的是雖然新公司法已立，但是，最高院司法解釋尚未出臺。公司法司法解釋幾起幾落，至今尚未出爐，這當然與公司法的修訂相關，畢竟新公司法的制定也是幾起幾落，以法律作為對象的司法解釋只能靜觀其變。現(xiàn)在新法既出，塵埃落定，司法解釋的出臺應當為時不遠。但愿司法解釋能夠?qū)Υ藛栴}予以明確?！ ∪⒂砂讣l(fā)的思考：有限責任公司人合性的神話 有限責任公司具有人合性，這是不爭的事實。有限責任公司常常規(guī)模較小，股東人數(shù)較少，股東之間常有較好的信任關系。許多有限責任公司股東往往是親戚、朋友，公司性質(zhì)屬于家族企業(yè)，這進一步彰顯了有限責任公司的人合性。但除了有限責任公司之外，許多股份公司甚至包括上市公司的發(fā)起人之間也具有相當?shù)娜撕闲?。西方公司法中常把公司劃分為公開公司和封閉公司。而封閉公司其實包括我國的有限責任公司和不上市的股份公司。公開公司主要涉及公益，法律管制色彩濃厚，但是對封閉公司主要交由當事人自治，封閉公司法主要是任意性法律規(guī)范。我國將不上市股份公司與有限責任公司完全區(qū)別開來，其類型劃分的正當性有待探討。當然，在所有這些公司類型中，一般來看有限責任公司的人合性特征最為顯著?！ ∪撕闲噪m然是有限責任公司的重要特征，但是，法律是否有必要為了維護該人合性設定保障制度，是否有必要神化公司的人合性。股東投資之初具有人合性，無可爭議，但是一旦公司運營，公司的人合性是否必須由法律保護、法律是否有能力給予保護。舊公司法對于公司人合性保護，純?yōu)閺娭菩砸?guī)范，不由當事人選擇。新公司法對于公司人合性規(guī)定，有重大變化，即當事人可以變更約定。新公司法第七十二條第四款規(guī)定：“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”這就為當事人自由選擇留下空間，股東可以在公司章程中約定排除“同意”以及“優(yōu)先權(quán)”條款。當然，如果公司章程沒有約定，必須適用法律對于公司人合性的保護規(guī)范?！ ∥业挠^點是公司人合性不應當神化，法律沒有必要也無能力保護公司的人合性。關于公司人合性的法律規(guī)范除了損害股權(quán)這種產(chǎn)權(quán)的完整性之外，還增加了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的不確定性，造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的增加，擴大了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易成本。其理由如下： 公司的強制性規(guī)范無能力保證公司的人合性。第三人進入公司的途徑多種多樣，“同意”條款以及“優(yōu)先權(quán)”規(guī)范無法阻止第三人進入公司。首先，股東不必轉(zhuǎn)讓股權(quán)就可以讓第三人進入公司，其途徑可以是股權(quán)托管協(xié)議或者委托代理協(xié)議。股東也可以直接推薦選舉董事進入董事會，直接進行經(jīng)營管理。而“優(yōu)先權(quán)”規(guī)范，無非是一個同等條件的破除問題，第三人如果真正想進入公司，一般來說，會提出更高的價格和其他更優(yōu)的交易條件，從而導致原有股東無法競爭?！ ∮邢挢熑喂镜娜撕闲允瞧鋬?yōu)點，但往往也會成為公司的軟肋。股東之間的合作不可避免的存在爭議。小爭議往往容易化解，但是大爭議常導致股東反目成仇。股東之間負的人合性，是導致公司僵局、甚至公司解散的直接原因?！ ≌驗槿绱?，有限責任公司的法律規(guī)范一方面保護公司的人合性，另一方面，又不得不設計復雜的規(guī)則來破除公司的負人合性。例如公司的股份收買權(quán)制度、公司解散制度等等?！ 〔簧鲜泄煞莨竟蓶|之間以及上市公司發(fā)起人之間的人合性，法律基本不予保護。前文已經(jīng)提及，不上市股份公司的股東、上市公司發(fā)起人之間往往具有人合性。但是，法律對此人合性基本沒有給予保護。股東可以任意對外轉(zhuǎn)讓股份，股東可以及時轉(zhuǎn)移風險。而這正成為股份公司的優(yōu)點所在，也成為眾多投資者的選擇。新公司法對于不上市股份公司的法定最低資本大幅降低、設立也改為核準制，如果不考慮有限責任公司法定最低資本的優(yōu)勢，股份公司一定會成為更多投資者青睞的對象?！ ‘斒氯丝梢詫θ撕闲杂枰話仐?。這也為新的公司法所規(guī)定。應當來說這是法律的進步。但是，新公司法的規(guī)定為推定適用規(guī)范，一旦當事人沒有約定，法律規(guī)范推定適用。 有限責任公司的人合性不應當神化。人合性保護的法律規(guī)范，除了增加對外轉(zhuǎn)股的交易成本之外，也增加了更多的訴訟糾紛，但是其對于公司人合性的保護能力是極其有限的?！ ∫虼?，有限責任公司人合性保護的法律規(guī)范應當予以廢除，公司人合性是否保護，完全交由當事人自治。
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