制定歐洲民法典的學術討論述評-資料下載頁
2025-06-28 03:08本頁面
【正文】 歐洲學者的通說認為，普通法系民法和大陸法系民法的區(qū)分并不象比較法著作30年之前所認為的那樣絕對。第一，普通法系中的民事立法數(shù)量已大幅增長。諸如消費者、承租人、雇員、未成年人、外國雇員、女職工的保護問題都已由立法予以調整。第二，大陸法系中判例法的重要性也日益明顯，私法領域中的許多方面已接受判例法的調整，在侵權法領域內尤為突出。例如，在法國、荷蘭、比利時和盧森堡，民法典對于侵權行為的規(guī)定十分簡單、原則。但是，法院判例在這些簡單規(guī)定的基礎上，就不正當競爭、國家責任、醫(yī)療事故責任和交通事故責任等問題，提出了一整套具體的適用標準。后來案件的判決都以先前案件的判決為基礎。這種兩大法系相互融合的趨勢在合同法和侵權法領域表現(xiàn)得十分突出；而在物權法領域，特別是不動產物權和抵押權方面，則進展緩慢。第三，歐洲法院創(chuàng)設法律基本原則的方式的影響日益增大。例如，歐洲人權法院根據(jù)《歐洲保護人權與基本自由的公約》中的模糊條款發(fā)展了一套原則以保護人權和基本的自由。類似地歐洲法院在借鑒成員國立法規(guī)定的基礎上，也提出了一系列適用于歐盟法領域的基本法律原則，并為成員國法院所采納。其中的合乎比例原則，就被英國法院所接受，盡管該原則對于英國法院來說是聞所未聞的。第四，諸多國際商事公約的問世是兩大法系互相融合、彼此寬容的又一個重要趨勢。例如，1980年的《聯(lián)合國貨物銷售公約》已經在50個國家被批準，40個是大陸法系國家，10個是普通法系的國家，即是明證。因此，雖然兩大法系的區(qū)分會在法律原則、法律制度和法律概念上給《歐洲民法典》的制定帶來不少困難，但這并不必然成為制定《歐洲民法典》的障礙。 六、《歐洲民法典》應該采取的形式 制定《歐洲民法典》是采取由單獨條約所確定的統(tǒng)一法形式，還是采取樣板法形式，也頗值探討。如果采取樣板法，有些歐盟成員國（例如英國）就得把《歐洲民法典》拒之門外，而感興趣的一些非歐盟成員國（例如挪威、匈牙利、塞浦路斯）則可以自由地采用《歐洲民法典》作為樣板法。除了統(tǒng)一法和樣板法形式之外，還有第三種模式，那就是先制定一部樣板法，然后經過若干年的探索，再把它納入到國際公約之中。但是第二種模式和第三種模式的缺點是不能適用歐盟的法律制度，如果成員國頒布的成文立法，違反了《歐洲民法典》，歐盟委員會就不得根據(jù)《歐洲共同體條約》第169條的規(guī)定， 提起違法行為確認之訴。當然，和歐盟指令相比，統(tǒng)一法或樣板法更具有靈活性，它可以使起草者根據(jù)確定的日程去開展工作。筆者傾向于贊成《歐洲民法典》采取樣板法或者模范法的形式?！ ∑摺⒔Y論 近年來，歐洲統(tǒng)一大市場對成員國民法發(fā)展的影響日益強勁，歐盟已經有許多指令迫使其成員國協(xié)調其國內的合同法與侵權法。其他私法制度將是下一步協(xié)調的目標。歐盟實現(xiàn)法律協(xié)調的手段很多，包括指令、條約和規(guī)章。許多歐洲學者認為，目前所需要的就是制定一部《歐洲民法典》，以推動歐洲民法的協(xié)調；而且，目前時機已經成熟。但是，反對意見認為制定這樣一部民法典尚為時過早。 客觀說來，由于歐盟的每一項立法舉措必須存在法律基礎，即便歐盟有權立法，也要嚴格恪守從屬性原則（歐盟立法只能補充國內立法之不足），致使歐盟有關私法關系的指令支離破碎、范圍有限，甚至加劇了國內立法之間的互不統(tǒng)一和協(xié)調。因此，無論是在立法意義上，還是在學術意義上起草《歐洲民法典》，都是利大于弊的一件好事。他山之石，可以攻玉。我國學者目前正在探討制定我國民法典的必要性、指導思想和具體思路。歐盟學者關于起草《歐洲民法典》的學術探討對我國民法典的制定無疑具有重要的參考價值。因此，我國學者應當及時追蹤歐洲學者有關這一問題的最新研究動態(tài)、以及有關的歐盟民事立法協(xié)調措施，并從中挖掘對完善我國民事立法有益的立法例和學?！ ⌒旌Ｑ唷 ?
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