競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)的獲取-資料下載頁(yè)
2025-06-27 21:47本頁(yè)面
【正文】 營(yíng)的出資方式，其合法的受讓人也可成為權(quán)利人。對(duì)這一財(cái)產(chǎn)的盜竊便構(gòu)成侵權(quán)，成為民事或刑事訴訟的根據(jù)。 然而作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)的商業(yè)秘密畢竟不同于實(shí)物，“一物一主”的有形財(cái)產(chǎn)原則往往難以適用于商業(yè)秘密侵權(quán)案。 由于盜密者和盜物者行為方式不一，行為主體不一，阻止泄密和盜密的法律根據(jù)不是建立在“一物一主”的原則上，而是建立在一種“關(guān)系”上：要使侵權(quán)指控成立，權(quán)利人必須證明自己掌握者獨(dú)特的、不位公眾所知的信息。侵權(quán)發(fā)生時(shí)雙方當(dāng)事人之間存在著相互信任關(guān)系（合同、約定等）。當(dāng)侵權(quán)者破壞了這種關(guān)系，違約、泄密或允許他人使用商業(yè)秘密，權(quán)利人就有了事實(shí)根據(jù)。 要避開商業(yè)秘密的法律保護(hù)網(wǎng)（1）產(chǎn)權(quán)法保護(hù) （2）民法保護(hù) （3）經(jīng)濟(jì)法保護(hù) （4）刑法保護(hù)主要的法律問(wèn)題圍繞信息的所有權(quán)、取得信息的手段以及信息的使用目的。產(chǎn)權(quán)法保護(hù) 著作權(quán)法對(duì)未公開的自然科學(xué)、工程技術(shù)作品也給予保護(hù)，但只保護(hù)其表現(xiàn)形式，不保護(hù)其內(nèi)容。如果按內(nèi)容去實(shí)施其中的技術(shù)秘密、經(jīng)營(yíng)秘密則不構(gòu)成侵權(quán)。專利法的最大缺陷是取得專利必須將自己的技術(shù)作徹底公開以換取此項(xiàng)發(fā)明在一段時(shí)期內(nèi)的壟斷權(quán)，這就為競(jìng)爭(zhēng)者從公開的專利文獻(xiàn)中分析有用信息開啟了方便之門 商業(yè)秘密法保護(hù)的優(yōu)點(diǎn)在于，信息只要一直保持在秘密狀態(tài)中，企業(yè)就不必?fù)?dān)心出現(xiàn)和本產(chǎn)品完全一樣的產(chǎn)品。但是侵犯商業(yè)秘密的行為更復(fù)雜，如果權(quán)利人舉證困難，又很難找到完全相應(yīng)的法律條文，就不一定能贏得訴訟。我國(guó)是一個(gè)實(shí)行成文法的國(guó)家，凡法律沒(méi)有規(guī)定的事項(xiàng)，法院無(wú)權(quán)擅自僭越，這和實(shí)行習(xí)慣法的英美法系國(guó)家不同。因此，從事競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)工作應(yīng)仔細(xì)研究現(xiàn)有的法律條文，既要避免觸犯法律，又可在法律沒(méi)有規(guī)定之處大膽地從事信息搜集。 民法保護(hù) 《民法通則》除了在第118條規(guī)定侵權(quán)人要承擔(dān)的民事責(zé)任外，在第136條進(jìn)一步規(guī)定共同侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)的連帶責(zé)任。因此，在采用調(diào)查、約談等方式從記者、競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的雇員、批發(fā)商、廣告商、業(yè)務(wù)聯(lián)系人搜集信息時(shí)，應(yīng)注意對(duì)方是否負(fù)有保密責(zé)任，避免與泄密者一起成為侵犯他人商業(yè)秘密的共同被告。 經(jīng)濟(jì)法保護(hù) 《技術(shù)合同法》明確規(guī)定了技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)四種技術(shù)合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，提出了一系列保護(hù)非專利技術(shù)成果（專有技術(shù)）的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的法律規(guī)范和違約懲罰。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》是迄今我國(guó)對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定得較詳細(xì)的法律，第10條列舉了對(duì)商業(yè)秘密的侵害手段，包括“盜竊”（竊視、竊聽、竊取）、“脅迫”（威逼、恐嚇）、“利誘”，可以作為情報(bào)工作者的借鑒。下列情報(bào)活動(dòng)將不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密，并且是競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)的正常搜集手段 ：①通過(guò)獨(dú)立開發(fā)、研制而獲取與他人商業(yè)秘密相同或相近的技術(shù)信息；②從公開發(fā)行的文獻(xiàn)、公開使用或售出的產(chǎn)品、在公開展示場(chǎng)所觀察、分析而獲取的信息；③經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人授權(quán)獲準(zhǔn)使用的信息；④從權(quán)利人或受讓人自動(dòng)釋放出的商業(yè)秘密中獲取的情報(bào)，這種“釋放”不是信息受者采用利誘、脅迫等不正當(dāng)手段的結(jié)果；⑤從未與權(quán)利人簽訂保密協(xié)議或不負(fù)有保密責(zé)任的第三方獲取信息。 關(guān)于招聘競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的前雇員人才流動(dòng)或雇員“跳槽”是導(dǎo)致商業(yè)秘密通過(guò)流失的主要渠道。勞動(dòng)人事部規(guī)定職工不得攜密跳槽。國(guó)外也有競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。從事情報(bào)收集時(shí)至少要考慮兩個(gè)因素：1）跳槽者帶來(lái)的信息是否屬于原單位的商業(yè)秘密？2）該商業(yè)秘密歸誰(shuí)所有？信息可不通過(guò)對(duì)載體的占有而獲得“跳槽者”帶來(lái)的信息或知識(shí)盡管是在原單位供職期間獲得的，但離開時(shí)已成為他自己的技能的一部分，如果原單位未有償?shù)卣加羞@種知識(shí)，就不構(gòu)成侵權(quán)。雇員在原單位已形成的特有的管理經(jīng)驗(yàn)和經(jīng)營(yíng)知識(shí)應(yīng)歸他自己所有，也不存在泄密和他人使用的問(wèn)題?！胺枪室獾豢杀苊獾亍崩眯鹿蛦T帶來(lái)的信息，不算違法。與美商打交道注意避免觸犯EEA （The Economic Espionage Act）的規(guī)定美國(guó)商人的商業(yè)秘密在海外遭侵權(quán)時(shí)，可利用國(guó)際貿(mào)易337條款，及援引301條款，對(duì)外國(guó)產(chǎn)品進(jìn)入美國(guó)時(shí)要求賠償、罰款，以保障美商利益?！聠T工進(jìn)入你的公司，把“明顯對(duì)其原公司有利的信息”帶入你的公司使用，而對(duì)原公司構(gòu)成威脅，屬于違反EEA。——雇主未搞清楚雇員的信息來(lái)源屬于商業(yè)秘密，在法庭上仍難以推卸法律責(zé)任。關(guān)于從“第三方”獲取信息應(yīng)警覺(jué)的侵權(quán)問(wèn)題可有兩個(gè)方面：1）第三方未意識(shí)到透露的信息屬于商業(yè)秘密，也未注意到造成侵權(quán)（所謂“清白的第三方”（Innocent third parties)，在未收到權(quán)利人或監(jiān)督機(jī)構(gòu)的警告前，不負(fù)有侵權(quán)的法律責(zé)任，但收到警告后就有義務(wù)保守秘密。2）第三方與權(quán)利人訂有保密協(xié)議，或負(fù)有保密責(zé)任，擅自泄密是違法的，作為信息接受者采用不正當(dāng)手段的，屬于共同侵權(quán)，負(fù)有連帶責(zé)任。如果采用一般手段（市場(chǎng)調(diào)查等）不負(fù)法律責(zé)任。通過(guò)第三方了解競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手須謹(jǐn)慎。作為用戶，許多競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手同第三方簽有不泄露商業(yè)秘密的協(xié)議。有的行業(yè)制定了職業(yè)道德，如注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師、市場(chǎng)調(diào)查員，不能擅自泄露客戶的經(jīng)營(yíng)或技術(shù)信息，不得違反與客戶事先訂立的保密協(xié)議。而他們一般是會(huì)遵守職業(yè)道德的。因此，要事先了解有關(guān)規(guī)定，區(qū)分不同的對(duì)象，采取不同的措施，講究信息調(diào)研技巧，在法律許可的范圍內(nèi)獲取信息。反求工程只要不違反專利法、商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，就可以無(wú)償?shù)赝ㄟ^(guò)反求工程獲得信息。如集成電路行業(yè)，其關(guān)鍵性技術(shù)——布線設(shè)計(jì)就可以通過(guò)分析集成電路硅片而一覽無(wú)余。 現(xiàn)在反求工程方法已擴(kuò)大到對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的服務(wù)的了解。如了解投資工具、通過(guò)購(gòu)買保險(xiǎn)合同以了解對(duì)手服務(wù)政策、報(bào)價(jià)等等。一些分析人員發(fā)現(xiàn)，定期購(gòu)買同一來(lái)源的某種產(chǎn)品，通過(guò)產(chǎn)品序列號(hào)的抽樣分析可以得知對(duì)手的生產(chǎn)能力。 從“反求工程”獲取信息的注意事項(xiàng)國(guó)際上，通過(guò)反求工程獲取情報(bào)一般是合法的（如Uniform Trade Secrets Act)。前提是：1）產(chǎn)品系用戶在公開市場(chǎng)自由購(gòu)買；2）廠家采用合同供貨、合同租借或租購(gòu)（hire purchase）保護(hù)其商業(yè)秘密，則應(yīng)履行合同規(guī)定。工作步驟（小結(jié)）確定要連續(xù)跟蹤的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手確定和優(yōu)化信息搜集指標(biāo)確定可以實(shí)施檢索的信息源檔案和資料庫(kù)結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)設(shè)計(jì)計(jì)算機(jī)輔助系統(tǒng)確定簡(jiǎn)要的分析方法確定競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)報(bào)告的形式、內(nèi)容和頻率第一年的目標(biāo)不一定要定得很高，否則將難以實(shí)現(xiàn)第一年的目標(biāo)一般可以這樣來(lái)定：l在持續(xù)不斷的基礎(chǔ)上跟蹤23個(gè)關(guān)鍵競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；l發(fā)揮情報(bào)協(xié)調(diào)員的作用；l建立有關(guān)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的數(shù)據(jù)庫(kù)；l編寫被監(jiān)測(cè)公司的新聞簡(jiǎn)報(bào)、戰(zhàn)略影響簡(jiǎn)報(bào)、情報(bào)簡(jiǎn)報(bào)；l積極鼓勵(lì)公司內(nèi)外部人員提供情報(bào)?？刂瞥杀究刂瞥杀厩夷軇?chuàng)造一個(gè)有廣泛基礎(chǔ)的情報(bào)系統(tǒng)的方法是將搜集和分析信息的工作分散在整個(gè)公司——銷售員、采購(gòu)員、市場(chǎng)研究人員、高級(jí)管理人員等，使更多的人重視開發(fā)和使用競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)，把競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)視為其工作的一部分，公司內(nèi)可交流的情報(bào)就越多，情報(bào)的使用率就越高。 任何成功的情報(bào)系統(tǒng)離不開三條指導(dǎo)原則1）持續(xù)性和長(zhǎng)期性。公司必須日復(fù)一日持續(xù)不斷地搜集信息，而不只是在傳統(tǒng)的戰(zhàn)略規(guī)劃周期搞突擊。 2）參與。 3）管理層的高度信任。競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)工作只有在管理層理解競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)專業(yè)人員，信任他們的工作時(shí)才能成功。信任只有在分析工作真正有助于管理層更好地決策時(shí)才能建立，這常常需很長(zhǎng)時(shí)間。競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)專業(yè)人員應(yīng)該掌握讓管理層了解并相信競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)的方法和技巧。 15 / 1
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