【正文】 切忌參加建設(shè)單位在竣工后召集的工程例會（除非竣工驗(yàn)收的各方單位均參加），以免讓對方抓住工程仍然在施工的把柄。對于建設(shè)單位單方面做出的要求維修的意見，可以以適當(dāng)?shù)姆绞剑ㄈ绨l(fā)函）向?qū)Ψ奖砻鲬B(tài)度，要求對方及時組織驗(yàn)收。在合同約定的時間葉、及時向?qū)Ψ教峤唤Y(jié)算報告及結(jié)算資料。第十三章 結(jié)算審價一、 什么才是完整的送審材料？承包人在整理遞交送審資料時，一定要查看合同或補(bǔ)充協(xié)議是否對送審資料亨約定，如有，應(yīng)遵照規(guī)定。送審的資科應(yīng)能反映出工程的總造價，通常包括以下內(nèi)容：（1）招投標(biāo)文件有關(guān)資料；（2）施工總分包圖合同、補(bǔ)充合同或施工協(xié)議書；（3）工程竣工圖紙；（4）設(shè)計變更圖紙、設(shè)計變更簽證單；（5）施工組織設(shè)計；（6）施工過程中雙方的簽證資料；（7）工程預(yù)（結(jié)）算書（加蓋編制單位公章、預(yù)算員簽章）。 （8）甲供材簽單；（9）主要材料分析表；（10）主要材料差價的證明材料；（11）工程形象進(jìn)度月報表；（12）建設(shè)單位預(yù)付工程款、墊付款明細(xì)表；（13）其他相關(guān)資料需要注意的是招投標(biāo)文件包括招標(biāo)文件、招投標(biāo)書、答疑紀(jì)要和中標(biāo)通知書，應(yīng)當(dāng)和建筑商送審的總造價一致。Ⅰ．施工總、分包合同、補(bǔ)充合同或施工協(xié)議書和會議紀(jì)要等其他協(xié)議應(yīng)當(dāng)和建筑商送審的總造價相一致。Ⅱ．工程竣工圖紙。工程總造價的計算依據(jù)必須是工程的竣工圖紙，且竣工圖上應(yīng)蓋有建筑商的竣工圖章。Ⅲ ．設(shè)計變更圖紙、設(shè)計變更簽證單應(yīng)當(dāng)齊全，而且和總造價一致。Ⅳ ．工程預(yù)（結(jié)）算書（加蓋編制單位公章、預(yù)算員簽章）。工程的決算書必須加蓋建筑商的公章和預(yù)算員簽章。二、 結(jié)算資料為何要及時遞交？《建設(shè)工程施工合同》 第33 . 5 條規(guī)定，工程竣工驗(yàn)收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28 天內(nèi)，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，造成工程竣工結(jié)算不能正常進(jìn)行或工程竣工結(jié)算價款不能及時支付，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當(dāng)交付；發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔(dān)保管責(zé)任。 《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》 第十六條第二款規(guī)定，承包人如未在規(guī)定時間內(nèi)提供完整的工程結(jié)算報告，經(jīng)發(fā)包人催促后14 天內(nèi)仍未提供或沒有明確答復(fù)，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)已有資料進(jìn)行審查，責(zé)任由承包人自負(fù)。三、雙方約定按照固定價結(jié)算工程價款，業(yè)主方后來又要求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定，是否可以？ 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。”但對于因發(fā)包人提出的設(shè)計變更等原因?qū)е鹿こ炭顢?shù)量發(fā)生增減變化的，應(yīng)對該增加或減少部分工程款進(jìn)行確定。但并不是對整個工程造價進(jìn)行鑒定、評佑、審計、審價，而只是對增減變化的部分按合同約定的結(jié)算方法和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)計算工程款。四、施工單位送交結(jié)算資料時應(yīng)該注意哪些問題？結(jié)算資料作為施工單位編制結(jié)算書的依據(jù)，同時也是建設(shè)單位審批核準(zhǔn)或委托的審價單位進(jìn)行審價的依據(jù)，因此施工單位送交完整的結(jié)算資料非常重要。為了確保施工單位所報送的結(jié)算資料的完整性、統(tǒng)一性和權(quán)威性，施工單位在送交結(jié)算資料時應(yīng)當(dāng)在結(jié)算報告上分別寫明送審資料的編號、名稱、頁數(shù)及送審結(jié)算總額，寫明“送審資料齊全完整”，并要求建設(shè)單位有資格的人員簽收或加蓋建設(shè)單位的公章。五、發(fā)包人拖延或拒絕支付已審定工程款該如何處理？對于已審定的工程款，發(fā)包人施延支付的，承包人應(yīng)盡量用協(xié)商、調(diào)解等途徑解決拖欠承包工程款，如協(xié)商、調(diào)解仍不能解決，合同中有仲裁條款的，可以向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，無仲裁條款又未簽訂仲裁協(xié)議的，可向人民法院提起訴訟來解決拖欠工程款結(jié)算糾紛。提起代位訴訟：發(fā)包人拖欠了其承包的工程款，而某公司又拖欠了發(fā)包人的貨款未付，這時施工企業(yè)就有可能提起代位權(quán)訴訟，直接起訴某公司要求其支付貨款。六、建設(shè)工程結(jié)算時，工程量存在爭議該如何處理？《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第十九條：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量?！? 施工單位應(yīng)在以下方面善于收取工程量變化的證據(jù)：工程變更單會議紀(jì)要工程檢驗(yàn)記錄雙方往來的函件，洽商記錄，工程通知資料等文件包括所有的原始設(shè)計資料、圖紙、材料采購清單及原始的交接簽收記錄、照片等七、業(yè)主方收到結(jié)算報告后逾期不答復(fù)如何處理？應(yīng)如何運(yùn)用默認(rèn)條款？ 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第20 條明確規(guī)定：當(dāng)事人有約定的，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程款的，應(yīng)予支持。施工方在此需注意，如業(yè)主方確實(shí)有不答復(fù)并拖延的傾向，施工方應(yīng)有效利用此默認(rèn)條款，不要在約定的期限內(nèi)主動催促對方，對于業(yè)主方的書面回復(fù)也不要輕易簽收。八、僅約定了竣工結(jié)算的期限，沒有約定“在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的如何處理？“不予答復(fù)”又當(dāng)如何理解？ 司法解釋第20 條的用意是提示雙方去約定結(jié)算期限，并同時約定超過期限視為認(rèn)可承包人提交的結(jié)算。 如僅約定了期限而沒有約定逾期后的法律后果，自然視為沒有司法解釋第20 條所要求的約定，也就不能適用這條規(guī)定至于如何處理，在司法實(shí)踐中，一般的處理是：如果雙方對結(jié)算不能協(xié)商一致，則可以提交鑒定單位鑒定，以鑒定結(jié)論作為判案依據(jù)。 關(guān)于不予答復(fù)的理解，要注意司法解釋的本意是“未答復(fù)”的行為，如果發(fā)包人進(jìn)行了書面答復(fù)，但答復(fù)是“不認(rèn)可”，或者書面指出所送結(jié)算中高估高算等要求調(diào)整，則應(yīng)認(rèn)為發(fā)包人已做了答復(fù)。九、如何處理合同約定審價條款與行政審計的效力問題？審計結(jié)論是一種行政決定，其審計監(jiān)督行為只對被審計單位即建設(shè)單位具有法律約束力，對合同關(guān)系的另一方當(dāng)事人即承包單位不具有法律約束力。 建設(shè)工程施工合同是民事合同之一，工程造價以雙方當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)，如果當(dāng)事人約定的造價是經(jīng)過招投標(biāo)確定的，只要招投標(biāo)符合法律的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)以此作為依據(jù)簽訂合同。如果當(dāng)事人約定的造價是經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)審價確定的，只要審價行為符合法律的規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)以此為依據(jù)。 只有雙方當(dāng)事人約定以發(fā)包方的上級單位審計部門的審計價格為準(zhǔn)，那么工程造價就應(yīng)當(dāng)以該審計價格為準(zhǔn)。十、業(yè)主有權(quán)對施工企業(yè)罰款嗎？罰款屬于行政處罰的一不種類，因此，有權(quán)做出罰款的機(jī)關(guān)只能是行政執(zhí)法部門，并且，《行政處罰法》 還對有權(quán)做出罰款處罰的機(jī)關(guān)及其罰款的限額和罰款的做出程序進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，因此，不僅是行政執(zhí)法部門不能隨意罰款，作為平等關(guān)系的合同一方的業(yè)主，更不能隨意對施工企業(yè)進(jìn)行罰款。 合同中所約定“違約金”不能理解為罰款，如果是合同中關(guān)于工期質(zhì)量文明施工等方面有違約金約定，那業(yè)主方以此為理由要求施工方支付，施工單位是不能免責(zé)的。第十四章 質(zhì)量保證一、如何劃分工程質(zhì)量和保修的范圍？★ 工程質(zhì)量通常指存在于地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)方面，以及嚴(yán)重影響使用的情況、除此之外一般的問題則屬于工程保修的范圍?！?在無法確定是工程質(zhì)量問題還是保修問題時，即無法確定是嚴(yán)重質(zhì)量問題還是一般質(zhì)量問題時，司法實(shí)踐中通常以是否通過竣工驗(yàn)收或有否實(shí)際投入使用作為區(qū)分質(zhì)量與保修兩者的界限。在工程通過竣工驗(yàn)收后出現(xiàn)的問題，一般應(yīng)屬于保修的范圍，在保修期內(nèi)承包人應(yīng)當(dāng)負(fù)修理責(zé)任。如工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，發(fā)包人使用日就是區(qū)分質(zhì)量與保修兩者的界線。★ 發(fā)包人以屬于保修范圍的問題來對杭發(fā)包人請求支付工程款的，不能支持。但如果提出的質(zhì)量問題涉及地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)以及嚴(yán)重影響使用并有相應(yīng)證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)通過鑒定確定，如果確實(shí)屬于承包人的責(zé)任，發(fā)包人就有權(quán)利以此為由對杭承包人的付款要求。二、如何理解質(zhì)量保修金的法律性質(zhì)？★ 質(zhì)量保修金作為工程款的一部分，在質(zhì)量保修期滿后如無出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人就應(yīng)無條件將這部分工程款返還給承包人（可以約定是有息或無息）。如果在質(zhì)量保修期內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題，發(fā)包人以此拒絕返還質(zhì)量保修金，要區(qū)分以下三種情況加以對待：（1）因其他施工單位原因或發(fā)包人使用不當(dāng)導(dǎo)致質(zhì)量問題的發(fā)生，發(fā)包人應(yīng)自行或委托他人進(jìn)行維修； （2）因承包人施工方面的原因?qū)е沦|(zhì)量問題的發(fā)生，如果這些質(zhì)量問題不是主體結(jié)構(gòu)上的問題也并沒有嚴(yán)重影響發(fā)包人的使用，發(fā)包人應(yīng)聯(lián)系承包人進(jìn)行維修，如果承包人未采取或拖延采取維修措施，發(fā)包人可自行維修或委托讓人維修，維修費(fèi)用在質(zhì)保金中加以扣除； （3）因承包人施工原因?qū)е轮黧w結(jié)構(gòu)上的問題或已嚴(yán)重影響發(fā)包人的使用，發(fā)包人可向承包人提出賠償，但仍應(yīng)將質(zhì)保金返還給承包人，當(dāng)然質(zhì)保金可以抵作賠償款。三、關(guān)于質(zhì)量保修期，法律是如何規(guī)定的？★ 基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修年限，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；★ 屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5 年； ★ 供熱與供冷系統(tǒng)的最低保修年限為2 個采暖期、供冷期；★ 電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程的最低保修年限為2 年；★ 其余部分的最低保修年限由承發(fā)包雙方在合同中約定；★ 保修期自竣工驗(yàn)收合格之日起計算，如發(fā)包人擅自使用，從轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日開始計算。四、設(shè)計單位在建設(shè)工程中應(yīng)為哪些行為承擔(dān)責(zé)任？★ 遲延交付設(shè)計文件★ 設(shè)計錯誤★ 設(shè)計文件不符合國家規(guī)定的設(shè)計深度要求★ 設(shè)計單位對施工圖交底不清★ 設(shè)計單位未參加建設(shè)工程質(zhì)量事故的分析，或?qū)τ谝蛟O(shè)計造成的質(zhì)量事故未提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案★ 設(shè)計單位非法轉(zhuǎn)包設(shè)計任務(wù)第十五章 工程款的回收一、施工合同糾紛案件的訴訟主體如何確定？★ 原則上以合同的當(dāng)事人為訴訟主體★ 建設(shè)單位內(nèi)部不具備法人條件的職能部門對外簽訂的合同，以建設(shè)單位為訴訟主體。★ 有營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)可以為訴訟主體，如不具有獨(dú)立時產(chǎn)，追加總公司為共同訴訟人；分支機(jī)構(gòu)沒有營業(yè)執(zhí)照，總公司為訴訟主體。★ 因分包工程產(chǎn)生糾紛后，原則上以分包合同的主體確定訴訟當(dāng)事人。如建設(shè)單位因分包工程起訴總包單位的，應(yīng)追加分包單位為共同被告；如建設(shè)單位直接起訴分包單位，應(yīng)追加總包單位為共同被告?！?因施工質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實(shí)際施工人為被告，實(shí)際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。二、催款時應(yīng)注意什么？★ 向建設(shè)單位發(fā)送催款函的作用可以確定節(jié)點(diǎn)工程款的具體數(shù)額，并主張滯納金；經(jīng)催告后仍未在合理期限內(nèi)支付，可以解除合同；中斷訴訟時效；★ 在催收工程進(jìn)度款時應(yīng)注意要有足夠的證據(jù)證明款項(xiàng)數(shù)額，即應(yīng)由月進(jìn)度表或月工作量報表及經(jīng)發(fā)包人核準(zhǔn)確認(rèn)的工程進(jìn)度款記錄。 ★ 施工單位也可以與建設(shè)單位簽訂類似還款的協(xié)議，以便最終確定工程款的總額、應(yīng)付的余額及付款的方式、時間。在協(xié)議中最好能夠最大限度的免除施工單位在履行施工合同過程中的風(fēng)險如工期延誤處罰、質(zhì)量缺陷罰款等。三、建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何使用訴訟時效？★ 工程舉是分期支付的，訴訟時效如何計算？（有爭議）每期應(yīng)付之日開始計算？合同與定最后一期支付的期限開始計算？★ 時效起算時間不論是每期的逾期日，還是最后一期的逾期或結(jié)算日，施工單位只要做好一條就可以確保不超過2 年的訴訟時效的規(guī)定。即在每期的工程款到期時，如發(fā)包人未支付當(dāng)期的工程款，承包人就應(yīng)以書面的形式向發(fā)包人催討，主張權(quán)利，從而達(dá)到訴訟時效中斷的目的。但需要注意的是，一定要保存好向發(fā)包人主張權(quán)利的憑證，即發(fā)包人的簽收記錄。四、舉證責(zé)任及如何舉證★ 誰主張誰舉證★ 證明建設(shè)合同關(guān)系成立的證據(jù)中標(biāo)通知書、建設(shè)工程施工合同書（通常包括協(xié)議條款、通用條款和專用條款）、投標(biāo)文件、圖紙（包括施工圖紙及竣工圖紙）、技術(shù)規(guī)范以及承、發(fā)包雙方達(dá)成的有關(guān)工程承包的補(bǔ)充協(xié)議、會議紀(jì)要等等； 增減工程量的補(bǔ)充合同或者備忘錄、現(xiàn)場工程簽證單等；★ 證明建設(shè)工程合同履行情況的證據(jù)工程預(yù)、決算報告及雙方的交接記錄；進(jìn)度付款請求、支付工程款的付（收）款憑證；當(dāng)事人對工程量、工程質(zhì)量、工期共同確認(rèn)的證據(jù)，如結(jié)算憑證、工程竣工驗(yàn)收合格證明、質(zhì)檢報告、開竣工報告、施工進(jìn)度計劃等，如果沒有過程竣工驗(yàn)收合格證明的，工程移交證明、發(fā)包方使用的證明等；施工記錄，如工程變更指令、工程聯(lián)系單、工程報審表等；發(fā)包方供應(yīng)材料和設(shè)備的證明；承包方采噸材料和設(shè)備的證明；小結(jié)：如何在履約中爭取經(jīng)濟(jì)利益最大化充分利用默認(rèn)條款善于保留書面證據(jù)及時維護(hù)己方利益注意工程資料收集爭取化被動為主動