【正文】 為流通股，根據(jù)有關(guān)政策的規(guī)定進(jìn)行流通。 公司分立（spin off)公司分立，是指母公司將其資產(chǎn)與負(fù)債轉(zhuǎn)移給新成立的公司，新建立的公司的股票按比例分配給母公司的股東，從而在法律和組織上將子公司分離出去，形成一個(gè)與母公司有著相同股東的新公司。為什么公司要選擇分立？ (一）公司分立的案例案例：美國ATamp。T公司分立（1995）1995年9月2日該公司推出“戰(zhàn)略性重組計(jì)劃”，使公司自我分解成三家相互獨(dú)立的全球性公司，公司的業(yè)務(wù)也作出相應(yīng)的調(diào)整：現(xiàn)有的美國電話電報(bào)公司主營美國長途電話、移動(dòng)電話服務(wù)業(yè)務(wù)及信用卡業(yè)務(wù)，年?duì)I業(yè)額約490億美元；電信設(shè)備公司主要從事電信網(wǎng)絡(luò)交換機(jī)，光纖電纜和公用電話系統(tǒng)等通信設(shè)備，年?duì)I業(yè)額約200億美元；環(huán)球資訊公司(GTS)的業(yè)務(wù)調(diào)整方向是停產(chǎn)個(gè)人電腦，改為專門負(fù)責(zé)電腦運(yùn)算業(yè)務(wù)，重點(diǎn)是開發(fā)金融、零售和通訊行業(yè)的科技產(chǎn)品。 經(jīng)過分立重組之后，公司至少達(dá)到了三個(gè)效果：一是經(jīng)過分立重組，公司業(yè)務(wù)相互獨(dú)立出來，各分公司之間主業(yè)清晰，容易被外界投資者和客戶了解、接受，也有利于形成合作與競(jìng)爭(zhēng)的局面；二是通過分立，解決了公司機(jī)構(gòu)冗余、膨脹的問題，給公司帶來了活力；三是適應(yīng)了全球電話業(yè)務(wù)的大環(huán)境，有利于形成行業(yè)之間的聯(lián)合。據(jù)美國證券資料調(diào)查公司的資料，在美國電話電報(bào)公司宣布“一分為三”的消息傳出后，其股票價(jià)格迅即上漲11%，反映出市場(chǎng)對(duì)該舉動(dòng)的普通認(rèn)同心理。 （二）我國法律對(duì)公司分立的規(guī)定《公司法》第185條規(guī)定，公司分立，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，并通知債權(quán)人。（與公司合并相同）存續(xù)分立與新設(shè)分立——合并的逆運(yùn)作（三）國內(nèi)公司的分立設(shè)想案例：新亞股份的A/B股分立設(shè)想（1999）債務(wù)重組債務(wù)展期（Debt Extension）是指?jìng)鶛?quán)人自愿同意延長償還債務(wù)的時(shí)間，以便給債務(wù)人重整時(shí)間，使其擺脫困境，償還全部債務(wù)。一般來說破產(chǎn)程序要支付較高的法律費(fèi)用和管理費(fèi)用，使破產(chǎn)公司遭受一定的財(cái)產(chǎn)損失。因此，公司破產(chǎn)使得債權(quán)人一般只能得到部分償還。如果債權(quán)人認(rèn)為債務(wù)人公司還有一定的經(jīng)營前景，通過重整可以如數(shù)償還欠款，就會(huì)自愿延長償還期限，以便得到全部清償。 債務(wù)和解（Composition）是指?jìng)鶛?quán)人以收獲部分現(xiàn)金的形式與債務(wù)人解除契約，即所有未還債務(wù)按一定的百分比，由債務(wù)人用現(xiàn)金支付給所有債權(quán)人后，便視同全部清償。減少債務(wù)人的債務(wù)，具體包括同意減少債務(wù)人償還本金數(shù)額、同意降低利率、同意將一部分債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，或?qū)⑸鲜鰩追N選擇混合使用。 例如：某企業(yè)向銀行以10%的利率借款100萬元，期限為兩年，現(xiàn)已到期，由于種種原因，企業(yè)無法按期如數(shù)償還。銀行與企業(yè)達(dá)成私下和解協(xié)議，銀行同意企業(yè)將償還本金額減少為80萬元，貸款利率降為8%。這樣該企業(yè)只要支付96萬元（80+100*8%*2）現(xiàn)金，即可清算此項(xiàng)貸款。和解協(xié)議必須經(jīng)過全體債權(quán)人同意才能實(shí)施。無論是私下和解還是正式破產(chǎn)制度中的和解，債務(wù)的展期與和解都是和解協(xié)議的主要形式。 中航油債務(wù)展期與和解 經(jīng)新加坡高等法院審查通過之后，中國航油于2005年1月公布了最初的債務(wù)重組方案，但由于部分債權(quán)人持有異議，并未獲得通過。公司在進(jìn)行重組方案修改后于5月中旬公布了新方案，并獲得了通過。公司一共對(duì)150多名債權(quán)人承擔(dān)有負(fù)債，負(fù)債總額達(dá)到555440116美元。，償付比率約為54%。：。其中。，主要來自公司營運(yùn)現(xiàn)金流、公司投資分紅、出售一項(xiàng)資產(chǎn)、第5年年末或之前再融資。此外，該方案還給債權(quán)人提供了一個(gè)利用其重組的債權(quán)選擇購買公司股票(購股比例不超過10%)的權(quán)利，購買條件與新投資者一致。 除達(dá)成上述債務(wù)展期與和解的協(xié)議之外，中航油開始著手整頓計(jì)劃，其中具體包括：，并決定進(jìn)一步引進(jìn)戰(zhàn)略投資者；公司吸取教訓(xùn)，停止了衍生品交易；同時(shí)對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，新加坡有關(guān)部門還對(duì)中航油一些主要負(fù)責(zé)人采取法律行動(dòng)，其中包括被停職的中國航油總裁陳久霖等。 公司整體上市TCL集團(tuán)吸收合并股份公司，整體上市——TCL阿波羅計(jì)劃上港集團(tuán)先A后H模式第八章：公司的接管防御與反收購反收購的含義為什么會(huì)反收購？反收購的核心在于防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移；目標(biāo)公司的管理層/董事會(huì)為了維護(hù)其原有權(quán)益而采取各種措施，以維持其對(duì)公司的控制權(quán)的一種行為。20世紀(jì)70年代，第四次并購浪潮中盛行。 敵意收購；財(cái)務(wù)收購反收購的策略——股份回購直接服務(wù)于公司反收購目標(biāo)的戰(zhàn)略性回購，非發(fā)放股利的目的。動(dòng)用現(xiàn)金儲(chǔ)備，大規(guī)模舉債，或出售資產(chǎn)，以籌集資金?；刭徍?，公司資本結(jié)構(gòu)發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變。回購后結(jié)果？公司股票價(jià)格提高，目標(biāo)公司回購價(jià)格較高，迫使收購方提高收購價(jià)格，增加收購成本；可防止股票落入收購方手中；回購的股票再賣給穩(wěn)定可靠的股東；特例：綠色郵件（Greenmail） Greenback+Blackmail=Greenmail綠色郵件是指目標(biāo)公司通過私下協(xié)商，從特定股東（綠色郵遞者）手中溢價(jià)購回其大量股份。目的是消除大股東（綠色郵遞者）的敵意接管威脅。綠色郵遞者=綠色勒索者中國的上市公司并購中，有無綠色郵遞員？美國一些州通過“反綠色訛詐”法令，禁止公司用高價(jià)購回股權(quán)。訴諸法律一般目標(biāo)公司在突然遭到敵意收購時(shí)，最先想到的辦法。提起訴訟的理由：反壟斷；信息披露不充分；收購過程中存在欺詐等犯罪行為。美國：《謝爾曼法（反托拉斯法）》（1890）：“任何壟斷者或企業(yè)壟斷者，或與他人聯(lián)合或共謀壟斷州際間或與外國間的貿(mào)易或商業(yè)之任何一部分者”，“任何以托拉斯或其他方式限制州際貿(mào)易或?qū)ν赓Q(mào)易的合同、聯(lián)合或共謀”《聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法》（1914）：“防止商業(yè)中的不公正競(jìng)爭(zhēng)和不公正或欺騙性的行為”?！犊巳R頓法》（1914）：任何公司之間的任何兼并和收購，如果其效果可能使競(jìng)爭(zhēng)大大削弱，或者可能導(dǎo)致壟斷，都是非法的。美國司法部1968年以來頒布了四部兼并準(zhǔn)則 訴諸證券交易法。主要內(nèi)容是：大股東持股信息披露制度和強(qiáng)制要約收購制度。美國《威廉姆斯法案》（1968） ，補(bǔ)充進(jìn)《證券交易法》13D及14D條款。13D，規(guī)范“爬行收購”（Creeping Acquisition)。要求持有一個(gè)上市公司5%以上股票的股東披露其持股情況。在10日內(nèi)向美國證監(jiān)會(huì)、交易所和該上市公司備案。13D表格內(nèi)容包括股東的持股數(shù)量、持股意圖等。一個(gè)股東在作了13D備案后，其買入或賣出每1%的該種股票，或其購股意圖有改變，要及時(shí)向上述機(jī)構(gòu)備案。14D，規(guī)范要約收購（Tender Offer)“當(dāng)一個(gè)投資者以高于市場(chǎng)價(jià)格向多人發(fā)出收購的意思表示，就構(gòu)成了要約收購。他必須填報(bào)14D表格，向美國證監(jiān)會(huì)備案，并通知證交所和該上市公司?！?14D1備案內(nèi)容：收購股票的數(shù)量、收購價(jià)格、要約有效期、付款方式、收購人的財(cái)務(wù)狀況等。要約收購期限不得低于20天。收購要約必須向其余所有股東發(fā)出。要約有效期內(nèi)，要約人不得以收購要約以外的條件購買該種股票。中小股東有充足的時(shí)間考慮是否接受一個(gè)要約收購；目標(biāo)公司的管理層必須發(fā)表意見。英國《倫敦城法則》（1968）修正公司章程（Shark Repellent)——驅(qū)鯊劑對(duì)公司章程進(jìn)行反收購修正，俗稱驅(qū)鯊條款。公司章程，是一部契約性的法律，是公司憲法。Articles of Incorporation(創(chuàng)立合同)、Bylaws(管理章程)公司章程：公司設(shè)立的標(biāo)志；外部公示性；內(nèi)部契約及組織規(guī)則。公司章程對(duì)公司及其股東、董監(jiān)事、經(jīng)理和其他高管人員均有約束力；前述人員可依據(jù)公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權(quán)利主張；股東可依據(jù)章程起訴公司；公司可依據(jù)章程起訴股東；股東可依據(jù)章程起訴股東；股東可依據(jù)章程起訴董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高管人員。 新《公司法》變“管制法”為“任意法” ，體現(xiàn)了股東自治的立法思想：比如：第13條，允許公司章程自由選擇法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。第16條，對(duì)于公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的情況授權(quán)章程自由規(guī)定既可由董事會(huì)作出決議，也可以由股東會(huì)作出決議。第167條第4款，亦允許股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配股利。 （一）股東層面的反收購策略征集委托書與股東提案；毒丸計(jì)劃（見后）（二）董事會(huì)層面的反收購策略董事內(nèi)部分歧時(shí)，設(shè)置董事長的特殊權(quán)力。董事對(duì)收購方有不同的選擇取向，部分董事已經(jīng)采取行動(dòng)與一個(gè)收購方達(dá)成意向時(shí)，其他董事是否能阻止？案例：君安收購申華——利用公司章程，轉(zhuǎn)敗為勝。 累積投票制度主要為了解決少數(shù)股東在公司董事會(huì)中的代表性問題，而非爭(zhēng)奪公司控制權(quán)。累積投票制度下，獲得董事席位的最小股數(shù)。明示排除（Opt out）；明示采納（Opt in）。反累積投票措施：在公司章程中，可以取消累積投票制；縮小董事會(huì)規(guī)模；多次改變選舉董事的會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)，增加參選難度；組建專門委員會(huì)，剝離董事會(huì)的部分職能，使累積投票當(dāng)選董事無法干預(yù)公司事務(wù)。 我國《上市公司治理準(zhǔn)則》（2002）的規(guī)定（第31條）“在董事的選舉過程中，應(yīng)充分反映中小股東的意見。股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度。控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則?！毙隆豆痉ā返?06條：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。分階段改選制度——董事輪換制度公司章程規(guī)定：每年只能更換部分董事：目標(biāo)公司每年只能更換少量董事，且辭退董事必須具備合理的理由。固定董事會(huì)人數(shù)。董事會(huì)分類。阻止收購方在短期內(nèi)獲得董事會(huì)的控制權(quán)，無法馬上掌握公司經(jīng)營權(quán)。我國《公司法》（原第115條）鼓勵(lì)董事會(huì)的穩(wěn)定?！缎鹿痉ā返?6條，“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事再任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。” 絕對(duì)多數(shù)條款。在公司章程中規(guī)定，凡任免董事、決定公司合并或分立、出售公司資產(chǎn)等事項(xiàng)，必須經(jīng)絕大多數(shù)股東投票通過，方能實(shí)施。使敵意收購方增加了收購成本。我國《公司法》鼓勵(lì)絕對(duì)多數(shù)條款。 股東持股時(shí)間條款股東在取得股權(quán)一定時(shí)間以后才能行使董事提名權(quán)，以維持公司管理層和經(jīng)營業(yè)務(wù)的穩(wěn)定。股東會(huì)議的召集權(quán)：新公司法第41條：董事會(huì)或者執(zhí)行董事；由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事；代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》（2006/3/20）董事會(huì)的召集權(quán)：新公司法第111條：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。 董事資格限制條款規(guī)定董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事。案例：1998年大港油田收購愛使股份（股東持股時(shí)間條款；董事輪換制；董事提名制度；出售“皇冠上的明珠”）毒藥丸子（Poison Pill）美國80年代出現(xiàn)的反收購策略。是一種股東購股權(quán)計(jì)劃。當(dāng)目標(biāo)公司面臨收購?fù){時(shí)，由董事會(huì)投票決定啟動(dòng)。通過股權(quán)結(jié)構(gòu)重組，降低收購方的持股比例，或增加收購成本以降低公司對(duì)收購人的吸引力。股權(quán)毒丸分兩種：flipin pill, flipover pill折價(jià)購己方新發(fā)股票：目標(biāo)公司被兼并后，該企業(yè)必須發(fā)行一定數(shù)量的新股票，允許其他股東用半價(jià)購買，以沖淡兼并者的股權(quán)比例。折價(jià)購對(duì)方新發(fā)股票 債權(quán)毒丸（毒債）：公司在發(fā)行債券或借貸時(shí)訂立“毒藥條款”。在公司遭到惡意并購時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求提前贖回債券、將債券轉(zhuǎn)換成股票、或提前清償借貸。（1）毒丸平時(shí)不發(fā)生效力，對(duì)公司現(xiàn)狀無害；（2）毒丸不表示公司不想被并購，只是為了獲得更合適的并購條件。根本目的是保持目標(biāo)公司的董事會(huì)在被并購過程中的控制地位。人員毒丸（people pill）毒丸必須經(jīng)法院等機(jī)構(gòu)判決通過。美國特拉華州多有支持毒丸計(jì)劃的判例發(fā)生。董事們必須證明，之所以采取毒丸計(jì)劃并不是為了保住自己在公司的地位，而是從公司全體股東的最佳利益出發(fā)。采取毒丸防御是否有效以及法院是否支持等，都有不確定性。 80年代美國企業(yè)普遍采用毒丸防御。90年代以來，公司治理運(yùn)動(dòng)的發(fā)展，實(shí)施毒丸計(jì)劃，股票價(jià)格下降；公司治理評(píng)級(jí)較低；影響了控制權(quán)的自由流通。案例：青鳥科技收購搜狐SOHU（2001） 盛大收購新浪SINA(2005)——flip in的股權(quán)毒丸降落傘金色降落傘（golden parachute)：一旦目標(biāo)公司被收購后，高級(jí)管理人員失去職位，公司必須立即支付一筆巨額退休金。銀降落傘（silver parachute), 灰色降落傘（pension parachute）降落傘的合理性？延期補(bǔ)償合同；管理者的專門投資；減少管理層的敵對(duì)，促使接受可以為股東帶來利益的控制權(quán)變動(dòng)。中國國有企業(yè)改制中的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題 白衣騎士：目標(biāo)公司選擇與之關(guān)系良好的企業(yè)，以較高的價(jià)格來對(duì)付收購者提出的收購要約。目標(biāo)公司授予白衣騎士“鎖定選擇權(quán)”，可以優(yōu)惠購買目標(biāo)公司資產(chǎn)或者股票。白衣侍郎：并不獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，在表決權(quán)上與目標(biāo)公司管理層一致。經(jīng)常持有可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。資產(chǎn)剝離：目標(biāo)公司將收購方希望得到的資產(chǎn)（crown jewels)從公司剝離或出售。資產(chǎn)收購：目標(biāo)公司購入收購方不愿得到的資產(chǎn)，或者購入某些可能引起《反托拉斯法》或其他法律麻煩的資產(chǎn)。我國《上市公司收購管理辦法》規(guī)定，在收購方做出提示性公告后，被收購方禁止“處置、購買重大資產(chǎn)，調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)。”41 /