【正文】 公司因醞釀在香港上市，于去年１０月正式聘請(qǐng)了兩名獨(dú)立董事，一位是澳大利亞的知名律師，一位是香港地下鐵路公司董事會(huì)主席。獨(dú)立董事請(qǐng)來了，企業(yè)增加了一些新工作，比如說從此后公司的預(yù)算等財(cái)務(wù)方面的報(bào)告都必須送獨(dú)立董事。但企業(yè)更感受到外聘董事帶來的那股清新之風(fēng)，重大決策有了更多的討論，因而更加理性謹(jǐn)慎。公司副總裁楊華告訴記者：“聘請(qǐng)獨(dú)立董事促使企業(yè)公開、透明，這對(duì)我們從一家純粹的國有企業(yè)到一家公眾公司再向上市公司邁進(jìn)有很大幫助。” 　　廣州白云山制藥股份有限公司真正嘗到了聘請(qǐng)獨(dú)立董事的甜頭。１９９９年，白云山請(qǐng)來兩名獨(dú)立董事，并根據(jù)其意見對(duì)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，突出主業(yè)，在房地產(chǎn)等領(lǐng)域收縮戰(zhàn)線。企業(yè)當(dāng)年主營業(yè)務(wù)收入同比增加８０％多，并一舉扭虧為盈。對(duì)于獨(dú)立董事，白云山的感受是，就如同伸出一根天線來接收更廣闊的信息，企業(yè)決策有了監(jiān)督，減少了失誤。 　　據(jù)了解，在許多西方國家，企業(yè)聘請(qǐng)獨(dú)立董事已成為一種趨勢。世界經(jīng)合組織在“１９９９年世界主要企業(yè)統(tǒng)計(jì)指標(biāo)的國際比較”報(bào)告中專門列項(xiàng)比較了董事會(huì)中獨(dú)立董事成員所占的比例，其中美國是６２％，英國３４％，法國２９％。 建立公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要一步公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，而規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)，關(guān)鍵要看董事會(huì)能否充分發(fā)揮作用。按照公司制改革的最初設(shè)想，董事會(huì)的作用至少有這么兩個(gè)：一是重大決策集體負(fù)責(zé)，每一個(gè)董事都有一票，不強(qiáng)調(diào)董事長的絕對(duì)權(quán)力；二是董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層進(jìn)行制衡，決策層和管理層分開。但在實(shí)際的改革過程中卻出現(xiàn)了這樣的現(xiàn)象：不少企業(yè)原廠長負(fù)責(zé)制時(shí)的經(jīng)營班子現(xiàn)在既是經(jīng)理層又進(jìn)入董事會(huì)，董事會(huì)成員和經(jīng)理成員高度重疊，為內(nèi)部人控制敞開方便之門，不僅難以真正集體決策，聘任經(jīng)理也成了走形式。　　此外，監(jiān)事會(huì)的兩個(gè)主要職能———合法性監(jiān)督與妥當(dāng)性監(jiān)督也不那么令人滿意，特別是對(duì)各種決策的妥當(dāng)性監(jiān)督，監(jiān)事會(huì)必須擁有同董事會(huì)一樣的有關(guān)這一決策的各種信息，目前這種條件還很難具備。正是為解決這些問題，在企業(yè)中設(shè)立獨(dú)立董事的設(shè)想被提了出來。 　　國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)改革司的劉東生副司長告訴記者，設(shè)立獨(dú)立董事對(duì)企業(yè)的發(fā)展至少有三方面好處：其一，獨(dú)立董事不擁有企業(yè)股份，不代表特定群體的利益，較少受內(nèi)部董事的影響，公正性強(qiáng)，可以確保董事會(huì)集體決策，防止合謀行為，保護(hù)中小股東的利益；其二，獨(dú)立董事不在企業(yè)任職，能夠?qū)?jīng)理層進(jìn)行更有效的制衡并客觀評(píng)價(jià)經(jīng)理層的業(yè)績；其三，獨(dú)立董事大多為財(cái)務(wù)、市場方面的專家，有決策所需要的各種知識(shí)，可以解決董事會(huì)決策的妥當(dāng)性問題。如果獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例能占到一半以上，相信這三方面的情況可以得到一定改善，建立規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)就有了基礎(chǔ)。 如何讓獨(dú)立董事盡職盡責(zé)獨(dú)立董事來了，通過一種什么樣的機(jī)制確保獨(dú)立董事盡心盡力、盡職盡責(zé)，還有不少值得思索的問題。 　　第一個(gè)問題是：什么樣的人可以當(dāng)獨(dú)立董事？選一個(gè)法律專家還是一個(gè)財(cái)務(wù)專家，當(dāng)然由企業(yè)依據(jù)自身需要來設(shè)定，但獨(dú)立董事還要有些基本條件，如本人及親屬不在該企業(yè)任職、與該企業(yè)沒有供貨關(guān)系等，從利益上確保其獨(dú)立性。據(jù)了解，這些在國外企業(yè)中通行的要求也得到大多數(shù)國內(nèi)企業(yè)肯定。 　　第二個(gè)問題是：誰來提名推薦獨(dú)立董事？在成熟的公司制企業(yè)中，董事會(huì)下一般設(shè)有提名委員會(huì)，但如果沒有這類的機(jī)構(gòu)，股東過于分散或過于集中，該怎么操作呢？由董事長提名或者由大股東提名？倘若董事長、大股東與企業(yè)經(jīng)理層重疊，獨(dú)立董事豈不是受制于“內(nèi)部人”，喪失了獨(dú)立性？不少企業(yè)正在探索解決這個(gè)問題。安徽華遠(yuǎn)物流有限公司在董事會(huì)換屆時(shí)采取這樣的方式：國有股、集體股和職工股的董事兩名，民營資本股的董事兩名，然后由雙方各提名一位獨(dú)立董事，請(qǐng)股東大會(huì)決定。據(jù)悉，這種做法為不少國內(nèi)企業(yè)所采納。 　　第三個(gè)問題是：給獨(dú)立董事以什么樣的激勵(lì)和約束？獨(dú)立董事不同于過去的顧問，他不僅有與其他董事一樣實(shí)實(shí)在在的權(quán)力，在某些領(lǐng)域還有內(nèi)部執(zhí)行董事所沒有的職能，如對(duì)在企業(yè)任職的董事定薪時(shí)，就只能由獨(dú)立董事等外部董事來表決。同時(shí)，獨(dú)立董事也和其他董事一樣承擔(dān)責(zé)任，董事會(huì)的決議違反了有關(guān)法規(guī)，表決時(shí)投贊成或棄權(quán)票的獨(dú)立董事也免不掉法律追究。這種權(quán)力的到位和責(zé)任的落實(shí)當(dāng)然是激勵(lì)和約束，但僅有這些是否能確保獨(dú)立董事盡心盡力地投入這份工作呢？據(jù)了解，不少企業(yè)也考慮是不是對(duì)獨(dú)立董事實(shí)行期股、期權(quán)，讓他們與企業(yè)的發(fā)展有更密切的關(guān)系，但也有人擔(dān)心這樣會(huì)影響?yīng)毩⒍碌莫?dú)立公正性，所以在這方面還沒有通行的做法。 　　獨(dú)立董事制度在我國剛剛起步，這一制度的成熟，需要股東意識(shí)的進(jìn)一步覺醒，也有賴于整個(gè)公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善。附件五輔 導(dǎo) 協(xié) 議（參考文本）甲方：注冊(cè)地址：法人代表：乙方：光大證券有限責(zé)任公司注冊(cè)地址：上海浦東新區(qū)浦東南路528號(hào)證券大廈南塔15,16樓法人代表：劉明康董事長甲方系在中國境內(nèi)注冊(cè)的股份有限公司，乙方系經(jīng)中國有關(guān)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具有主承銷資格的證券公司。甲方擬申請(qǐng)公開發(fā)行股票并上市,乙方接受聘請(qǐng)擔(dān)任甲方發(fā)行上市輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)，雙方按《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》的規(guī)定要求,本著平等互利和精誠合作的原則，經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成以下協(xié)議，以資信守。一、輔導(dǎo)目的: 保證公開發(fā)行股票公司嚴(yán)格按照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》等法律法規(guī)建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)和完善的運(yùn)行機(jī)制，提高上市公司質(zhì)量。 二、輔導(dǎo)時(shí)間:自輔導(dǎo)協(xié)議向中國證監(jiān)會(huì)的派出機(jī)構(gòu)備案之日起，為期一年。 三、輔導(dǎo)內(nèi)容主要包括以下方面：　　股份有限公司設(shè)立及其歷次演變的合法性、有效性?！　」煞萦邢薰救耸隆⒇?cái)務(wù)、資產(chǎn)及供、產(chǎn)、銷系統(tǒng)獨(dú)立完整性?！　?duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持有5％以上(含5％)股份的股東(或其法人代表)進(jìn)行《公司法》、《證券法》等有關(guān)法律法規(guī)的培訓(xùn)?！　〗⒔∪蓶|大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等組織機(jī)構(gòu)，并實(shí)現(xiàn)規(guī)范運(yùn)行?！　∫勒展煞莨緯?huì)計(jì)制度建立健全公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度?！　〗⒔∪緵Q策制度和內(nèi)部控制制度，實(shí)現(xiàn)有效運(yùn)作?！　〗⒔∪仙鲜泄疽蟮男畔⑴吨贫取！　∫?guī)范股份公司和控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的關(guān)系?！　」径?、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持有5％以上(含5％)股份的股東持股變動(dòng)情況是否合規(guī)。 四、甲方責(zé)任和保證 (一) 積極配合乙方做好輔導(dǎo)工作，按要求提供企業(yè)的有關(guān)情況，并對(duì)所提供資料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。(二)向乙方提供必要的工作條件； (三)對(duì)乙方提供的涉及乙方商業(yè)秘密的材料，向第三方保密；(四)甲方尋求發(fā)行上市,應(yīng)聘請(qǐng)乙方為主承銷商和上市推薦人,承銷協(xié)議和上市推薦協(xié)議雙方按有關(guān)規(guī)定另行簽定。 (五)按本協(xié)議向乙方支付有關(guān)費(fèi)用； (六)對(duì)涉及輔導(dǎo)內(nèi)容的任何有關(guān)法律、財(cái)務(wù)、經(jīng)營環(huán)境以及重組構(gòu)想的變化，應(yīng)及時(shí)通知乙方，以便乙方作出相應(yīng)調(diào)整。 五、乙方的責(zé)任和保證(一) 乙方對(duì)擬發(fā)行公司進(jìn)行輔導(dǎo)時(shí)應(yīng)配置三名以上輔導(dǎo)人員, 授權(quán)其從事輔導(dǎo)工作,為甲方提供勤勉、盡責(zé)、高效、優(yōu)質(zhì)的輔導(dǎo)服務(wù)。輔導(dǎo)人員必須是乙方正式從業(yè)人員、并從事證券承銷業(yè)務(wù)兩年以上。輔導(dǎo)人員中，至少有兩人具有輔導(dǎo)兩家以上企業(yè)股票發(fā)行上市經(jīng)驗(yàn)。乙方可以聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等協(xié)助輔導(dǎo)人員做好輔導(dǎo)工作。輔導(dǎo)報(bào)告由輔導(dǎo)人員完成，并簽字負(fù)責(zé)。乙方、乙方人員及其所聘請(qǐng)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等視為內(nèi)幕人員，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)內(nèi)幕人員的法律規(guī)定。(二)乙方應(yīng)按國家有關(guān)法律法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法的規(guī)定要求編寫相關(guān)文件報(bào)中國證監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu),具體為: 輔導(dǎo)工作開始前十個(gè)工作日內(nèi)，乙方應(yīng)當(dāng)向派出機(jī)構(gòu)提交下列材料：　　(1)輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)及輔導(dǎo)人員的資格證明文件(復(fù)印件)；　　(2)輔導(dǎo)協(xié)議；　　(3)輔導(dǎo)計(jì)劃；　　(4)擬發(fā)行公司基本情況資料表(附表一)；　　(5)最近兩年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告(資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表等)。 從輔導(dǎo)之日起，乙方每兩個(gè)月向派出機(jī)構(gòu)報(bào)送一次《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)報(bào)告》(附表二)。乙方每一次報(bào)送的報(bào)告，都要按照?qǐng)?bào)告中列示的各項(xiàng)內(nèi)容如實(shí)填報(bào)，并根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的要求逐項(xiàng)評(píng)估。在此基礎(chǔ)上，針對(duì)公司存在的問題會(huì)同擬發(fā)行公司董事、監(jiān)事或有關(guān)管理人員認(rèn)真研究整改方案，跟蹤輔導(dǎo)，督促整改，并在下一次報(bào)告時(shí)說明整改情況。若擬發(fā)行公司對(duì)輔導(dǎo)意見有異議，乙方應(yīng)于下一次報(bào)告時(shí)書面報(bào)告派出機(jī)構(gòu)。乙方報(bào)送的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)報(bào)告》由派出機(jī)構(gòu)存檔備查。輔導(dǎo)期滿后15個(gè)工作日內(nèi)，乙方向派出機(jī)構(gòu)報(bào)送《發(fā)行上市輔導(dǎo)匯總報(bào)告》(附表三)，該報(bào)告同時(shí)作為擬發(fā)行公司股票發(fā)行申請(qǐng)文件的必備材料。 乙方在輔導(dǎo)過程中應(yīng)將有關(guān)資料及重要情況匯總，建立“輔導(dǎo)工作底稿”，存檔備查。 (三)乙方委派的輔導(dǎo)人員發(fā)生變動(dòng)時(shí)，應(yīng)于變動(dòng)后十個(gè)工作日內(nèi)報(bào)告派出機(jī)構(gòu)，接替人員承諾完全接受前任工作。(四)對(duì)甲方提供的材料，負(fù)有保密的義務(wù)，未經(jīng)甲方許可，不得向第三方泄露；(五)按甲乙雙方未來將簽定的承銷協(xié)議和上市推薦委托協(xié)議的規(guī)定履行義務(wù)。 (六)協(xié)助甲方聘請(qǐng)有關(guān)境內(nèi)外的中介機(jī)構(gòu)，包括但不限于律師、會(huì)計(jì)師、評(píng)估師以及公關(guān)公司等。六、相關(guān)費(fèi)用甲方應(yīng)向乙方支付輔導(dǎo)費(fèi)用總額為人民幣 萬元。雙方簽定本協(xié)議后一周內(nèi),支付20% 萬元；乙方向中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)提交輔導(dǎo)前有關(guān)文件,正式開始輔導(dǎo)后一周內(nèi)支付20%即 萬元；輔導(dǎo)開始后每兩個(gè)月結(jié)束(以乙方每兩個(gè)月向派出機(jī)構(gòu)報(bào)送一次《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)報(bào)告》(附表二)為準(zhǔn)。)后一周內(nèi)支付10%即 萬元（支付六次）。七、未盡事宜本協(xié)議未盡事宜，雙方協(xié)商解決。八、協(xié)議生效本協(xié)議經(jīng)雙方法定代表人或授權(quán)代表人簽字并蓋公章后生效。本協(xié)議一式四份，甲、乙雙方各持一份，其余兩份用于報(bào)備,具有同等法律效力。甲方： 股份有限公司 乙方：光大證券有限責(zé)任公司代表人： 代表人：簽署日期: 簽署日期:32 / 33