【正文】 讓費(fèi)中給予甲方以獎(jiǎng)勵(lì) D．乙若轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)專利， 甲在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利 [答案] 日、C、D 解析： 本題考查職務(wù)技術(shù)成果的定義及其權(quán)利歸屬，為司考幾乎每年必考之點(diǎn)。詳細(xì)分析如下： 《合同法》第326條規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對(duì)完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個(gè)人給予獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利”，“職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果”。 《合同法》第328條規(guī)定：“完成技術(shù)成果的個(gè)人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書、獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利。” 《專利法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人”，“非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人；中請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人”，“利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定”。 《專利法》第16條規(guī)定：“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對(duì)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)；發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予合理的報(bào)酬?！? 根據(jù)以上規(guī)定，可以選定B、C、D。 關(guān)于B項(xiàng)，有人認(rèn)為不可選，原因是：依照2001年國(guó)務(wù)院《專利法實(shí)施細(xì)則》第75條規(guī)定，只有被授予專利權(quán)的國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位在實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，被強(qiáng)行要求從實(shí)施專利的稅后利潤(rùn)中提取一定比例作為支付給發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的報(bào)酬；第77條則規(guī)定，中國(guó)其他單位可以參照?qǐng)?zhí)行第75條的規(guī)定。因而，并非所有的單位都被強(qiáng)行要求如B項(xiàng)所述那樣做。而本題中未交待單位的性質(zhì)，所以B項(xiàng)是不確定的，所以不可選。 筆者認(rèn)為，上述分析雖然細(xì)致，但疊床架屋，繁瑣而不精當(dāng)。事實(shí)上，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造在《專利法》上的規(guī)定與職務(wù)技術(shù)成果在《合同法》 “技術(shù)合同”一章的規(guī)定是一致的。《專利法實(shí)施細(xì)則》作為行政規(guī)章不足以改變甚至取代《合同法》這個(gè)基本法律的規(guī)定，也不能改變《專利法》這個(gè)法律的規(guī)定。 (三)專利權(quán)的保護(hù) 1．甲公司研制開發(fā)出一項(xiàng)汽車剎車裝置的專利技術(shù)，委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投科入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯(cuò)誤的?(2006年卷三19題，單選) A．乙公司的行為構(gòu)成違約行為 B．丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán) C．在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，丙公司應(yīng)為被告， 乙公司應(yīng)列為第三人 D．該案只能由特定的中級(jí)人民法院管轄 [答案1 C 解析： 丙公司生產(chǎn)同樣的專利產(chǎn)品，顯然屬于侵權(quán)行為，而乙公司的行為既構(gòu)成了違約，也構(gòu)成了侵權(quán)，正是由于乙的行為(出售專用零部件)而造成了丙的侵權(quán)行為。因此甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟，可以將乙丙都列為被告。而專利案件實(shí)行集中管轄，只有特定的中級(jí)人民法院管轄。 2．甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業(yè)余時(shí)間開發(fā)的“四國(guó)演義”游戲軟件被乙公司非法復(fù)制，丙書店從無(wú)證書販?zhǔn)种械蛢r(jià)購(gòu)進(jìn)該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價(jià)格購(gòu)買該軟件在其經(jīng)營(yíng)的游戲機(jī)上安裝使用。下列哪些說法是正確的?(2006年卷三64題，多選) A．甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì) B，丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失等法律責(zé)任 C．丁公司不承擔(dān)賠償責(zé)任 D．乙公司、丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)的民事責(zé)任 [答案] B、C、D 解析： 《著作權(quán)法》第16條規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)： (一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)教件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品?！? 據(jù)此，本題中劉某開發(fā)的“四國(guó)演義”軟件并不是職務(wù)作品，更不屬于著作權(quán)由單位享有的職務(wù)作品，不存在單位獎(jiǎng)勵(lì)的問題，因?yàn)閯⒛巢⒉皇菫榱送瓿杀締挝坏墓ぷ魅蝿?wù)，也沒有利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件。 乙公司擅自復(fù)制他人受到著作權(quán)保護(hù)的作品，用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，屬于侵犯復(fù)制、發(fā)行權(quán)的行為；丙書店非法銷售侵犯他人著作權(quán)的作品，屬于侵犯發(fā)行權(quán)的行為，并且是從無(wú)證商販處購(gòu)入，不存在免責(zé)條件。乙公司復(fù)制、丙公司發(fā)行乙公司復(fù)制的侵權(quán)軟件，因此構(gòu)成共同侵權(quán)。 而丁公司從丙書店以正常價(jià)格購(gòu)買該軟件在其經(jīng)營(yíng)的游戲機(jī)上安裝使用，表明其有合法的來源，按照知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的一般規(guī)則，“不知者免責(zé)”，因此，丁公司免除賠償責(zé)任。 3．甲公司2000年獲得一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的所為的下列行為，哪一項(xiàng)構(gòu)成犯該專利的行為？(2005年卷三15題，單選） A．使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品 B．銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品 C．許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品 D．使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品 [答案] B 解析： 《專利法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)，其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！币虼?，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容為制造、銷售和進(jìn)口，而不包括使用和許諾銷售。由此只能選B。 本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容比起發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的內(nèi)容要窄．部分考生可能沒有注意到。 4．2000年1月甲公司的高級(jí)工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅(jiān)課題，并達(dá)到國(guó)際領(lǐng)先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國(guó)政府承認(rèn)的某國(guó)際技術(shù)展覽會(huì)展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國(guó)外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報(bào)道很快研制了樣品，并作好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備。甲公司于2000年?月向我國(guó)專利局遞交專利申請(qǐng)書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國(guó)務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失—請(qǐng)回答以下各題(2004年卷三日5～88題，任選)。 (1)在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權(quán)? A．因該發(fā)明在申請(qǐng)日前末在國(guó)內(nèi)公開 B．團(tuán)該發(fā)明在申請(qǐng)日前未在國(guó)際上公開使用 C．因該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被透露未經(jīng)甲公司同意 D．因該發(fā)明達(dá)到國(guó)際領(lǐng)先水平 [答案] C 解析： 根據(jù)《專利法》第24條，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性： (1)在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的； (2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的； (3)他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。 基于該條第三項(xiàng)原因，乙的行為未經(jīng)甲公司同意，甲公司的發(fā)明仍具有新穎性，所以選C。 (2)甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失? A．甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害并賠償損失 B．甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害，但無(wú)權(quán)要求賠償損失 C．甲公司無(wú)權(quán)要求， 因丙公司有權(quán)在2004年5月7日前制造該專利產(chǎn)品 D．甲公司無(wú)權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品 [答案] D 解析： 根據(jù)《專利法》第63條第2項(xiàng)，在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。丙公司在甲公司申請(qǐng)前已經(jīng)做好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備，因此有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品。答案為D。 (3)，—公司實(shí)施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為? A．構(gòu)成侵權(quán)行為 B．不構(gòu)成侵權(quán)行為 C．2003年5月7日后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為 D．2003年7月后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為 [答案] c 解析： 根據(jù)《專利法》第39條：“發(fā)明專利申請(qǐng)經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效?！?003年5月7日國(guó)務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，此時(shí)甲公司開始享有專利權(quán)，所以乙公司在此后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為。答案為C。 (4)甲公司可以在起訴前向法院申請(qǐng)采取什么措施保護(hù)自己的合法權(quán)益? A．申請(qǐng)?jiān)V前禁令 B．申請(qǐng)?jiān)V前先予執(zhí)行 C．申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)休全 D．申請(qǐng)?jiān)V前證據(jù)保全 [答案] A、C、D 解析： 根據(jù)《專利法》第61條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請(qǐng)，適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第93條至第96條和第99條的規(guī)定。 因此，甲公司有權(quán)申請(qǐng)?jiān)V前禁令(責(zé)令停止有關(guān)行為)、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全。 5．工程師趙某發(fā)明了一種制造餅干的方法并獲得專利。下列行為中，哪些侵害了工程師趙某的專利權(quán)?(2000年卷三77題，多選) A．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營(yíng)以該方法制造餅干 B．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營(yíng)銷售以該方法制造餅干 C．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營(yíng)出口以該方法制造餅干 D．某研究所為了試驗(yàn)使用該方法制造少量餅干 [答案] A、B、C 解0f： 《專利法》第11條第1款規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。D項(xiàng)參見該法第63條即可排除。6．下列行為哪些不視為侵犯專利權(quán)?(1999年卷三71題，多選)①A．不知是假冒專利產(chǎn)品而批發(fā)購(gòu)進(jìn)，事后得知實(shí)情，為避免損失，而予售出B．購(gòu)進(jìn)專利權(quán)人生產(chǎn)的專利產(chǎn)品，在未經(jīng)專利權(quán)人許可的情況下，再行售出C．在專利權(quán)人的專利申請(qǐng)日以前已經(jīng)從事相同產(chǎn)品的生產(chǎn)，現(xiàn)擴(kuò)大該產(chǎn)品的生產(chǎn)規(guī)模D．為科學(xué)實(shí)驗(yàn)而使用了專利權(quán)人的專利方法，并以由此獲得的成果獨(dú)自申請(qǐng)專利[答案] 日、D 解析： 根據(jù)《專利法》第63條：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)： (1)專利權(quán)人制造、進(jìn)，或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)，的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的； (2)在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的； (3)臨時(shí)通過中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)漢或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的； (4)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。 為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。但必須指出，這種行為仍屬侵犯專利權(quán)的行為，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。 7．甲的下列行為，哪些構(gòu)成專利侵權(quán)?(1997年卷三55題，多選) A．甲受專利實(shí)施許可合同的被許可人乙的委托，加工專利產(chǎn)品的部件 B．甲在乙的指導(dǎo)下，生產(chǎn)了乙發(fā)明的新產(chǎn)品，后來乙取得該產(chǎn)品專利權(quán) C．甲本人從事發(fā)明創(chuàng)造，其發(fā)明覆蓋了乙的專利的主要技術(shù)特征，甲在未與乙協(xié)商的情況下實(shí)施了自己的專利 D．甲未經(jīng)乙的許可，實(shí)施乙的專利 [答案] D 解析： 關(guān)于A、B項(xiàng)，甲顯然不構(gòu)成侵權(quán)；關(guān)于D項(xiàng)，甲顯然構(gòu)成侵權(quán)。 實(shí)際上，惟一值得討論的是C項(xiàng)。C項(xiàng)的表述很讓人摸不著頭腦，如“實(shí)施了自己的專利”，這里的“自己”指的是誰(shuí)?按照中文的表達(dá)習(xí)慣應(yīng)該指“甲”，那么既然甲都已經(jīng)取得了專利，其實(shí)施自己的專利，而其發(fā)明又覆蓋了乙的專利的主要技術(shù)特征，此處只能推論甲的專利比乙的專利更先進(jìn)，而其實(shí)施又有賴于對(duì)乙的專利的實(shí)施，即甲乙兩個(gè)專利之間存在技術(shù)上的從屬關(guān)系。 此時(shí)甲實(shí)施自己的專利須向?qū)＠稚暾?qǐng)給予實(shí)施乙專利的強(qiáng)制許可，但中請(qǐng)專：利實(shí)施的強(qiáng)制許可應(yīng)向?qū)＠稚暾?qǐng)，不以與乙協(xié)議為必要前提(《專利法》第50條)。因此C項(xiàng)不一定構(gòu)成對(duì)乙專利的侵權(quán)。 本題為多選題，可能命題者的