商法總論復習綱要-資料下載頁
2025-06-09 23:40本頁面
【正文】 受讓者實際受讓可利用資源；企業(yè)合并是對原企業(yè)的整體接受，無從選擇。（4）營業(yè)轉讓的一方在轉讓后將全部或部分退出市場；企業(yè)合并中，合并雙方都將程度不同地繼續(xù)參與公司營業(yè)。 三、營業(yè)轉讓的效力$$對轉讓當事人的效力營業(yè)轉讓合同一經生效，營業(yè)轉讓方應向受讓方交付所營之財產，并依法辦理相關法律手續(xù)。轉讓方轉讓后，除非特別約定，不得再次經營已經轉讓的業(yè)務。即轉讓方須向受讓方承擔競業(yè)禁止之義務。對第三人的效力（1）在營業(yè)轉讓的情況下，營業(yè)之上的債權人通常應向轉讓人主張債權。（2）如果第三人（債權人）不知悉轉讓實情，可以向受讓人主張債權。受讓人在履行了債務后，再向轉讓人追索。（3）營業(yè)轉讓的受讓人未使用轉讓所得的商號，但公告承擔轉讓人所負債務的，債權人可以向受讓人請求償還轉讓人所負債務。（4）若營業(yè)之上的債務人在不知情的情況下向受讓人履行了債務，則視為已經履行，轉讓人不得再向債務人求償。 第四節(jié) 商事賬簿制度商事賬簿：商人用以記載其營業(yè)活動和財產狀況，依法制作的書面簿冊。立法原則：（1）強制主義：必須制作（2）自由主義：不要求，但可能承擔不利后果（3）折中主義：必須制作意義：（1）有利于商人加強內部管理，進行成本核算，提高管理人員的工作效率和決策能力（2）有利于投資者了解商人的財產、營業(yè)和盈利狀況（3）有利于交易相對人通過基本的財務指標，掌握商人的資信狀況（4）有利于政府主管部門對商人實施監(jiān)督管理，降低市場交易風險（5）有利于國家稅收部門依法征稅，為征稅提供可靠數據 第五節(jié) 商行為制度概述一、商行為概念：商人所實施的以營利為目的的，能夠引起商事權利義務關系的設立或變更或終止的營業(yè)行為。分類（1）絕對商行為與相對商行為絕對商行為：依法律列舉的規(guī)定就可直接認定的商行為，而不必考慮這種行為是商人實施還是非商人實施。相對商行為：依行為的主觀性和行為自身的性質而認定的商行為。（2）基本商行為與輔助商行為基本商行為：直接從事營利性經營活動的商行為。輔助商行為：從屬性商行為，相對于主商行為而言。（3）完全商行為與推定商行為完全商行為：法律所確定的商行為或商人所實施的營業(yè)行為。推定商行為：不能單純根據法律規(guī)定認定，而要同時根據對實施的推定方可認定的商行為。（4）單方商行為與雙方商行為單方商行為：根據交易當事人一方是商人或一方所從事的行為是商行為而認定的行為。雙方商行為：是根據交易當事人雙方均為商人或雙方所從事的行為均是商行為而認定的行為。雙方商行為完全使用商法。 二、一般商行為商事領域所共有的廣泛存在的行為，商事領域、民事領域并存，但適用商法。特點：基礎性、普遍適用性、非行業(yè)經營性。分類：（1）要約與承諾行為（2）給付行為（3）交互計算 三、特殊商行為特殊商行為：商事領域，只有專門的商人組織依商法特別規(guī)定才可實施的行為。特點：專業(yè)性、服務配套性、行業(yè)經營性分類：商事代理、商事行紀、商事居間、商事倉儲、商事運輸、商事擔保、商事咨詢、商事買賣、融資租賃、期貨交易、商事倉儲、商事運輸。 第六節(jié) 商事代理$$一、商事代理的定義和法律特征商事代理：指代理商在代理權限內以委托人的名義為委托人買賣商品或提供服務，并從中獲取報酬的經營活動。特征：（1）在被代理人明確委托授權的情況下代替被代理人實施行為（2）代理商必須以被代理人的名義實施行為（3）代理商在代理權限內獨立實施行為（4）代理行為產生的法律后果直接由被代理人承擔（5）商事代理是有償的代理 二、商事代理法律關系被代理人與代理商之間：授權代理商與第三人：形式上的交易關系，代理商一般不承受行為所產生的后果；越權除外被代理人與第三人：實質上的交易關系 三、商事代理的范圍業(yè)務范圍：各種商事交易行為；提供各種服務適用除外：（1）具有人身性質的行為（2）按照當事人約定，不得由他人代理的行為（3）內容違法的行為（4）侵權行為 四、商事代理與民事代理的區(qū)別產生依據：被代理人委托授權——可以是法定代理、委托代理和指定代理目的不同：為了取得報酬——法定代理、指定代理是無償的，委托代理可能無償資格要求：主體只能具有一定專業(yè)知識和能力的商人——任何公民個人內容不同：商事代理是營業(yè)，商行為，是有償行為——民事行為，可有償可無償，財產或非財產關系。對轉委托（復代理）的要求不同：代理商有權選擇自己的代理商，只要被代理人在合同中沒有禁止性的約定，代理商轉委托即有效————民事代理中，（1）必須為了被代理人的利益，（2）應事先取得被代理人的同意，謹記狀況下未經被代理人同意而轉委托的，必須盡快通知作出說明。原則上不受自己代理和雙方代理限制——不允許自己代理和雙方代理代理具有連續(xù)性——被代理人行為能力恢復或死亡影響代理關系的存續(xù) 五、商事代理的分類獨家代理：專營權普通代理總代理：專營權+其他各種商務活動的代理
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