【正文】 二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 《解釋》第一條建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效： 一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； 二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 三、建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。 第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定．收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。 2在發(fā)包人與總包人約定的付款期限未屆滿的情況下。實際施工人可否要求發(fā)包方承擔連帶責任? 答：應當明確，《解釋》第二十六條從保護農(nóng)民工利益角度，突破合同相對性原理，規(guī)定實際施工人可以直接向發(fā)包人主張本應由承包人主張的工程款。在發(fā)包人所欠工程款未到約定的付款期限(發(fā)包人和承包人的約定合法有效)的情況下，實際施工人只能向承包人主張權利，而不能向發(fā)包人主張該款。 附：《解釋》第二十六條實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。 2裝飾裝修工程對承包人有無資質(zhì)要求．如何確定該類糾紛的案由? 答：我國《建筑法》第二條規(guī)定，建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。國務院《建設工程質(zhì)量管理條例》第二條規(guī)定，建設工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。由于《建設工程質(zhì)量管理條例》將裝修工程規(guī)定為建設工程，對承包人原則上有資質(zhì)要求。值得注意的是，根據(jù)新修改的《民事案件案由規(guī)定》，對該類合同案由應確定為裝飾裝修合同。但在實踐中，由于家庭居室裝飾裝修工程往往工程量少、造價低，因此，該類糾紛不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，而應當依據(jù)《合同法》中有關承攬合同的規(guī)定，并參照建設部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。 附：《建筑法》第二十六條承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 《建設工程質(zhì)量管理條例》第二條凡在中華人民共和國境內(nèi)從事建設工程的新建、擴建、改建等有關活動及實施對建設工程質(zhì)量監(jiān)督管理的，必須遵守本條例。 本條例所稱建設工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。 2建筑公司承接工程所需的資質(zhì)等級應由建設部或建筑工程管理局認定頒發(fā)證書，而審判中有“行業(yè)協(xié)會”頒發(fā)的資質(zhì)證書效力如何確認? 答；根據(jù)建設部發(fā)布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第第7條，國務院建設行政主管部門負責全國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的歸口管理工作。建筑業(yè)企業(yè)應當向企業(yè)注冊所在地縣級以上地方人民ZF建設行政主管部門申請資質(zhì)。因此，對“行業(yè)協(xié)會”頒發(fā)的資質(zhì)證書效力，依法不應確認。 附：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第四條 國務院建設主管部門負責全國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理。國務院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關部門配臺國務院建設主管部門實施相關資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。 省、自治區(qū)、直轄市人民ZF建設主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市人民ZF交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等有關部門配合同級建設主管部門實施本行政區(qū)域內(nèi)相關資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。第七條 施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、勞務分包資質(zhì)序列按照工程性質(zhì)和技術特點分別劃分為若干資質(zhì)類別。各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。 2如何認定把握鑒定機構“鑒定資質(zhì)”的合法性問題? 答：根據(jù)全國人大常委會《關于司法鑒定管理問題的決定》，國家對法醫(yī)、物證、聲像資料的鑒定人和鑒定機構實行登記管理，對房產(chǎn)評估、工程造價等其他方面的司法鑒定，目前尚未納人司法行政部門的管理，鑒定機構無須持有省司法廳頒發(fā)的證書。根據(jù)最高法院有關規(guī)定，從事房產(chǎn)評估、工程造價等司法鑒定業(yè)務的機構要在特定法院進行登記、注冊并公告。只有進人該法院鑒定機構名冊，才有可能接受承辦該法院委托的鑒定業(yè)務。若法院委托的鑒定機構未在該法院進行登記，該鑒定機構可視為無資質(zhì)。 司法實踐中，有的當事人對某些鑒定機構持有國家發(fā)改委頒發(fā)的價格鑒證機構資質(zhì)證和價格鑒證師執(zhí)業(yè)資格證提出異議，認為只有持有建設主管部門頒發(fā)的工程造價企業(yè)資質(zhì)證和工程造價師資個格證，才能進行工程造價鑒定。我們認為．根據(jù)有關規(guī)定，兩家部委頒發(fā)的證書都合法有效，不要輕易否定其效力。 附：《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第二條國家對從事下列司法鑒定業(yè)務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度： (一)法醫(yī)類鑒定； (二)物證類鑒定； (三)聲像資料鑒定； (四)根據(jù)訴訟需要由國務院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。 法律對前款規(guī)定事項的鑒定人和鑒定機構的管理另有規(guī)定的從其規(guī)定。10 / 10