【正文】 二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 《解釋》第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效： 一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； 二、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 三、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定．收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 2在發(fā)包人與總包人約定的付款期限未屆滿的情況下。實(shí)際施工人可否要求發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任? 答：應(yīng)當(dāng)明確，《解釋》第二十六條從保護(hù)農(nóng)民工利益角度，突破合同相對(duì)性原理，規(guī)定實(shí)際施工人可以直接向發(fā)包人主張本應(yīng)由承包人主張的工程款。在發(fā)包人所欠工程款未到約定的付款期限(發(fā)包人和承包人的約定合法有效)的情況下，實(shí)際施工人只能向承包人主張權(quán)利，而不能向發(fā)包人主張?jiān)摽睢? 附：《解釋》第二十六條實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 2裝飾裝修工程對(duì)承包人有無(wú)資質(zhì)要求．如何確定該類糾紛的案由? 答：我國(guó)《建筑法》第二條規(guī)定，建筑活動(dòng)是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)。國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。由于《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》將裝修工程規(guī)定為建設(shè)工程，對(duì)承包人原則上有資質(zhì)要求。值得注意的是，根據(jù)新修改的《民事案件案由規(guī)定》，對(duì)該類合同案由應(yīng)確定為裝飾裝修合同。但在實(shí)踐中，由于家庭居室裝飾裝修工程往往工程量少、造價(jià)低，因此，該類糾紛不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》中有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。 附：《建筑法》第二十六條承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條凡在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建等有關(guān)活動(dòng)及實(shí)施對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理的，必須遵守本條例。 本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。 2建筑公司承接工程所需的資質(zhì)等級(jí)應(yīng)由建設(shè)部或建筑工程管理局認(rèn)定頒發(fā)證書，而審判中有“行業(yè)協(xié)會(huì)”頒發(fā)的資質(zhì)證書效力如何確認(rèn)? 答；根據(jù)建設(shè)部發(fā)布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第第7條，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)全國(guó)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的歸口管理工作。建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向企業(yè)注冊(cè)所在地縣級(jí)以上地方人民ZF建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)資質(zhì)。因此，對(duì)“行業(yè)協(xié)會(huì)”頒發(fā)的資質(zhì)證書效力，依法不應(yīng)確認(rèn)。 附：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第四條 國(guó)務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)全國(guó)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理。國(guó)務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門配臺(tái)國(guó)務(wù)院建設(shè)主管部門實(shí)施相關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。 省、自治區(qū)、直轄市人民ZF建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市人民ZF交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等有關(guān)部門配合同級(jí)建設(shè)主管部門實(shí)施本行政區(qū)域內(nèi)相關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。第七條 施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、勞務(wù)分包資質(zhì)序列按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)分別劃分為若干資質(zhì)類別。各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級(jí)。 2如何認(rèn)定把握鑒定機(jī)構(gòu)“鑒定資質(zhì)”的合法性問題? 答：根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，國(guó)家對(duì)法醫(yī)、物證、聲像資料的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理，對(duì)房產(chǎn)評(píng)估、工程造價(jià)等其他方面的司法鑒定，目前尚未納人司法行政部門的管理，鑒定機(jī)構(gòu)無(wú)須持有省司法廳頒發(fā)的證書。根據(jù)最高法院有關(guān)規(guī)定，從事房產(chǎn)評(píng)估、工程造價(jià)等司法鑒定業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)要在特定法院進(jìn)行登記、注冊(cè)并公告。只有進(jìn)人該法院鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)，才有可能接受承辦該法院委托的鑒定業(yè)務(wù)。若法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)未在該法院進(jìn)行登記，該鑒定機(jī)構(gòu)可視為無(wú)資質(zhì)。 司法實(shí)踐中，有的當(dāng)事人對(duì)某些鑒定機(jī)構(gòu)持有國(guó)家發(fā)改委頒發(fā)的價(jià)格鑒證機(jī)構(gòu)資質(zhì)證和價(jià)格鑒證師執(zhí)業(yè)資格證提出異議，認(rèn)為只有持有建設(shè)主管部門頒發(fā)的工程造價(jià)企業(yè)資質(zhì)證和工程造價(jià)師資個(gè)格證，才能進(jìn)行工程造價(jià)鑒定。我們認(rèn)為．根據(jù)有關(guān)規(guī)定，兩家部委頒發(fā)的證書都合法有效，不要輕易否定其效力。 附：《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條國(guó)家對(duì)從事下列司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理制度： (一)法醫(yī)類鑒定； (二)物證類鑒定； (三)聲像資料鑒定； (四)根據(jù)訴訟需要由國(guó)務(wù)院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理的鑒定事項(xiàng)。 法律對(duì)前款規(guī)定事項(xiàng)的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的管理另有規(guī)定的從其規(guī)定。10 / 10