【正文】 人有其獨(dú)立實(shí)體之存在，認(rèn)為法人脫離其成員的個(gè)別人格而存在，并具有自身意思的總體人格。 又分二說： ? 其一為 有機(jī)體說 ，德國學(xué)者基爾克認(rèn)為人類社會生活中，團(tuán)體有其固有的生命。自然人為自然的有機(jī)體，有其個(gè)人意思，而團(tuán)體則為社會的有機(jī)體，有其團(tuán)體意思。對于社會的有機(jī)體，賦予法律人格，使之為權(quán)利義務(wù)主體，即為法人； ? 其二為 組織體說 ，法國學(xué)者米休認(rèn)為法人非社會的有機(jī)體，而是法律上的組織體。即所謂法人，乃為適于權(quán)利主體的法律上的組織體。根據(jù)這種觀點(diǎn)，現(xiàn)實(shí)世界中有一定的利益，為實(shí)現(xiàn)這些利益而具備一些機(jī)構(gòu)的集團(tuán)，依法律的價(jià)值判斷，重新組合成法律的組織體，這一組織體就是法人。這一觀點(diǎn)實(shí)質(zhì)認(rèn)為法人是抽象的實(shí)在，而與有機(jī)體說具體的實(shí)在相對應(yīng)。 2. 關(guān)于法人本質(zhì)爭論的評價(jià) ? （ 1）對不同觀點(diǎn)的點(diǎn)評 ? A. 法人擬制說 ? 功績在于明確指出法人是設(shè)定權(quán)利義務(wù)歸屬點(diǎn)的技術(shù)性虛擬，即法人為法律技術(shù)的產(chǎn)物。 ? 這種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)本來只有自然人才是法律的主體，忽視了自然人本身的法律屬性，因?yàn)樽匀蝗诉@一概念和法人一樣也是法律虛擬的，自然人作為法律的擬制是以生物人為實(shí)體基礎(chǔ)，法人也有其實(shí)體存在的。法人擬制說對法人的實(shí)體存在視而不見。 ? 擬制說者之出發(fā)點(diǎn)，為非自然人即不得為權(quán)利主體，不知自然人之取得人格，亦為法律所賦予，并非由于‘自然’。時(shí)至今日，一切自然人，固皆可享有平等之權(quán)利能力，然究為法律思想進(jìn)步之結(jié)果。若以法人為法律所擬制之人，則自然人亦為法人。 （ 1）法人擬制說及其理論延伸 ? A. 思想基礎(chǔ) ? 法人擬制說以康德哲學(xué)中的 個(gè)人本位論 為思想基礎(chǔ)。根據(jù)個(gè)人本位論，只有倫理上自由的人，才具有而且當(dāng)然具有尊嚴(yán)的法律人格；法律上的權(quán)利，其基礎(chǔ)是自然法上的“與生俱來的天賦權(quán)利”，倫理的或生物意義的人，唯一并天賦地能夠取得這種權(quán)利。法人作為非生物人而成為權(quán)利主體，并不是基于法人的本質(zhì)產(chǎn)生的，而是法律擬制的。 B. 理論延伸 ?其一，法人僅僅是一種“觀念上的整體”。 ?其二，法人不具有意思屬性。 ?其三，法人機(jī)關(guān)是法人的代理人。 ? 法人擬制說的實(shí)踐價(jià)值和理論意義 ? 組織體的神圣觀念受到質(zhì)疑 ? 對組織體內(nèi)部管理者個(gè)人施加更多的責(zé)任約束。直接影響到法人責(zé)任的承擔(dān)。 ? 法人機(jī)關(guān)的責(zé)任 ? 法人對代理人等履行輔助人的責(zé)任 ? 法人對所雇用人員的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。 （三）法人的分類 ? ? （ 1）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn) ? （ 2）區(qū)分的內(nèi)容 ? 公法人是指根據(jù)公法強(qiáng)行設(shè)定，單獨(dú)行使某項(xiàng)公共權(quán)力的國家機(jī)關(guān)。 ? 私法人是指根據(jù)私法任意設(shè)定，不能行使國家公共權(quán)力的其他法人組織。 ? （ 3）區(qū)分的意義 ? 區(qū)分公法人與私法人的意義主要在于二者的法律特征不同。在私法人，必須具有獨(dú)立的人格、獨(dú)立的意思、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立的責(zé)任，四者缺一不可成為私法上的法人；但在公法人，僅具有獨(dú)立的人格即可，大多數(shù)公法人不具有獨(dú)立的意思、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立的責(zé)任。公法人并不是民法上的法人，不是真正的法人，它不適用民法中關(guān)于法人的許多制度包括破產(chǎn)制度等。 ? （ 1）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn) ? （ 2）區(qū)分的內(nèi)容 ? 社團(tuán)法人，是指以人的結(jié)合為成立基礎(chǔ)的法人，又稱為“人的組織體” ； ? 財(cái)團(tuán)法人，是指以一定的目的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)的法人，又稱為“目的財(cái)產(chǎn)”或者“財(cái)產(chǎn)的組織體” 。 ? （ 3）區(qū)分的意義 ? 其一設(shè)立行為不同。 ? 其二設(shè)立程序不同。 ? 其三設(shè)立人的地位不同。 ? 其四變更和解散的條件不同。 ? 其五內(nèi)部組織不同。 ? （ 1）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn) ? （ 2）區(qū)分的內(nèi)容 ? 公益法人，是指以公益為目的的法人。 ? 營利法人，是指以營利為目的的法人。 ? （ 3）區(qū)分的意義 ? 其一，設(shè)立準(zhǔn)則不同。 ? 其二，設(shè)立程序不同。 ? 其三，法律形式不同。 ? 其四，行為規(guī)則不同。 ? 公益法人與營利法人之劃分晚近又有模糊之趨勢，出現(xiàn)所謂中間法人，即不以營利或公益為目的，而是為了增進(jìn)同業(yè)者之間的相互了解或者為了提高同業(yè)者社會地位而組成的法人。 ? （ 1）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn) ? （ 2）區(qū)分的內(nèi)容 ? 企業(yè)法人指依法設(shè)立的具有法人資格的營利性經(jīng)濟(jì)組織； ? 企業(yè)法人以外的法人，稱為非企業(yè)法人。包括： ? 機(jī)關(guān)法人指有獨(dú)立財(cái)政預(yù)算經(jīng)費(fèi)的各級國家機(jī)構(gòu)。認(rèn)定某國家機(jī)構(gòu)是否屬于法人，視根據(jù)其有無獨(dú)立的預(yù)算經(jīng)費(fèi)而定。 ? 事業(yè)單位法人，是指從事非商事業(yè)，有固定從業(yè)員工和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的組織。 ? 社會團(tuán)體法人，是指群眾性人民團(tuán)體。 （ 3）區(qū)分的意義 ?其一，財(cái)產(chǎn)的來源不同。 ?其二，設(shè)立程序不同。 ? 民法通則規(guī)定的社會團(tuán)體法人和理論上關(guān)于社團(tuán)法人的分類是不同： ? 其一，分類標(biāo)準(zhǔn)不同。社會團(tuán)體法人是根據(jù)法人的性質(zhì)進(jìn)行的分類，而社團(tuán)法人是根據(jù)法人成立的基礎(chǔ)進(jìn)行的分類；社會團(tuán)體法人與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)單位相對應(yīng)，而社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人相應(yīng)； ? 其二概念外延不同。社會團(tuán)體法人與社團(tuán)法人之間有交叉，有的社會團(tuán)體法人是社團(tuán)法人，而有的社會團(tuán)體法人不是社團(tuán)法人卻為財(cái)團(tuán)法人；有的社團(tuán)法人是社會團(tuán)體法人，而有的社團(tuán)法人不是社會團(tuán)體法人而為企業(yè)法人。 （四）我國當(dāng)前法人的具體判斷 ? 1．企業(yè)法人 ? 鐵路運(yùn)輸企業(yè)中的各鐵路局是法人，火車站一般不是法人； ? 公路運(yùn)輸企業(yè)中的各運(yùn)輸公司是法人，汽車站一般不是法人； ? 郵政企業(yè)中的各郵政局、電信局、電話局是法人，郵電所一般不是法人； ? 中國聯(lián)通、中國移動、中國電信、中國鐵通等全國性的通訊組織是法人，各地分公司一般不是法人； ? 金融企業(yè)中人民銀行總行、各商業(yè)銀行總行、各保險(xiǎn)公司是法人，各銀行分行、支行、保險(xiǎn)分公司不是法人； ? 具有獨(dú)立資格的工廠是法人，工廠的車間、科室不是法人。 2．機(jī)關(guān)法人 ? 各級人大、各級政府及其職能機(jī)構(gòu)，各級法院、檢察院以及團(tuán)以上有獨(dú)立編制的軍事機(jī)關(guān)是法人，職能機(jī)構(gòu)的所屬部門和派出機(jī)構(gòu)，各級法院、檢察院的派出機(jī)構(gòu)、團(tuán)以下的軍事單位不是法人。 3．事業(yè)單位法人 ? 在事業(yè)單位一類，具有獨(dú)立資格的學(xué)校是法人，各附屬學(xué)校、學(xué)校內(nèi)部的院系所、教研室不是法人。 4．社會團(tuán)體法人 ? 中國共產(chǎn)黨是法人，中共中央、中央政治局、中央政治局常委、中央委員會總書記、各級黨委、黨總支、黨支部、各級黨委辦公廳、辦公室、組織部、宣傳部、統(tǒng)戰(zhàn)部不是法人 ? 各民主黨派是法人，各民主黨派的辦事機(jī)構(gòu)和地方組織不是法人； ? 全國政協(xié)是法人，各級政協(xié)不是法人；全國性的學(xué)會是法人，學(xué)會的分會和地方組織不是法人。 5．特殊機(jī)構(gòu) ? 法人的分支機(jī)構(gòu)、破產(chǎn)法人的清算組織，設(shè)立法人的籌備組織、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和不具有法人資格的中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)等都是非法人組織， ? 但中外合資企業(yè)都是法人。 6．農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織 ? 在我國農(nóng)村，由于土地和其他資源的集體所有制的建立，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織在建國后從個(gè)人經(jīng)營發(fā)展到農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社，再發(fā)展成為以生產(chǎn)隊(duì)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)組織，之后經(jīng)過 20世紀(jì) 80年代的調(diào)整改革，又發(fā)展為以村民小組為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)組織。 ? 目前法律沒有明確村民小組和有關(guān)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的法律地位。 （五）法人的設(shè)立 ? 1．法人設(shè)立與法人成立的關(guān)系 ? 法人的出世與自然人大不相同。后者因出生而當(dāng)然成為人，法人則只能經(jīng)由自然人或者國家依照法律的規(guī)定制造出來。這種制造法人的行為稱之為法人的設(shè)立行為。當(dāng)設(shè)立行為符合法人的成立要件，就具有“法人產(chǎn)生”這樣的法律效果。于是在生活事實(shí)中，就有一個(gè)法人出世這一現(xiàn)象，稱為法人的成立。 ? 法人取得權(quán)利能力的時(shí)間是法人成立之時(shí)。 法人設(shè)立和成立的區(qū)別與聯(lián)系： ? 其一，設(shè)立系就法人的組建行為而言的，而成立則指法人出世的事實(shí)； ? 其二，就法律后果而言，法人在設(shè)立階段，仍不具有法人資格，其行為是非法人組織的行為，所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由設(shè)立后的法人享有和承擔(dān)。如果法人不能成立，則由設(shè)立人承擔(dān)設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)。而法人成立后，即為權(quán)利主體，所發(fā)生的債權(quán)和債務(wù)由法人享有和承擔(dān)。 ? 二者亦有聯(lián)系，設(shè)立尚未成立，成立必經(jīng)設(shè)立。設(shè)立相當(dāng)于自然人在母體中的孕育，成立則相當(dāng)于自然人與母體脫離的出生事實(shí)。 2．法人設(shè)立的原則 ? 法人設(shè)立原則的含義（團(tuán)體自由主義和法人法定主義的結(jié)合） ? 法人設(shè)立的原則，指國家對于法人設(shè)立所奉行的原則，又稱設(shè)立主義。法人的設(shè)立，是憲法上結(jié)社自由在民法中的體現(xiàn)。尊重結(jié)社自由，就是對法人的設(shè)立采取自由放任不干涉的態(tài)度。但對于法人的設(shè)立，卻不能全然排除政府的干涉。因?yàn)榉ㄈ司哂歇?dú)立的人格，政府在承認(rèn)法人資格時(shí)，為保證交易的安全，使法人的設(shè)立至少具備特定的外在特征時(shí)方準(zhǔn)成立。對待法人的設(shè)立采取何種態(tài)度實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)了結(jié)社自由和私法自治原則與交易安全的價(jià)值沖突。 （ 1）自由主義 ? 自由主義，又稱放任主義，或者自由放任主義。依此原則，設(shè)立法人不必具備任何形式上要件，只要具備法人的條件，既不須批準(zhǔn)也不須登記，即可取得法人資格。這一原則嚴(yán)重影響交易安全，因?yàn)榉ㄈ俗杂稍O(shè)立的后果，將與合伙難以區(qū)別。 （ 2）特許主義 ? 依此原則，法人的設(shè)立須經(jīng)特別立法規(guī)定或者國家元首的許可。這一原則盛行于 17世紀(jì)至 19世紀(jì)的歐洲。在近現(xiàn)代，這種政策只適用于設(shè)立的特別法人，原因在于干涉、限制過嚴(yán)。 （ 3）許可主義 ? 許可主義，又稱為核準(zhǔn)主義。依此原則，法人的設(shè)立不但須符合法律規(guī)定的要件，而且還必須經(jīng)過政府主管機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)。換言之，法人成立須符合法定要件和經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。這一原則雖符合保護(hù)交易安全的需要，但對結(jié)社自由有所限制。 （ 4）準(zhǔn)則主義 ? 依此原則，法人的設(shè)立雖須經(jīng)登記，但只要具有法律規(guī)定的法人成立要件，登記管理機(jī)關(guān)必須核準(zhǔn)其設(shè)立。這一原則既符合保護(hù)交易安全的需要，又不影響私法自治的踐行和結(jié)社自由的實(shí)現(xiàn)。 （ 5）強(qiáng)制主義 ? 依此原則，對于某些事業(yè)領(lǐng)域，國家規(guī)定必須設(shè)立法人以事運(yùn)作。如資本主義國家一般規(guī)定，在應(yīng)當(dāng)組建工會、農(nóng)會和同業(yè)公會的領(lǐng)域或者地區(qū)，必須組建上述法人。 法人設(shè)立原則的歷史 ? 法國大革命時(shí)期，正值個(gè)人自由的法律思想盛極一時(shí)，此時(shí)以為個(gè)人之外，僅承認(rèn)國家存在（且主張國家亦系由于個(gè)人間之契約而成立者）。介于國家與個(gè)中間之團(tuán)體，不問其目的如何，概認(rèn)為妨害個(gè)人之自由，阻止社會之進(jìn)步，應(yīng)予禁遏。其迫于情勢需要，不得不認(rèn)任法人存在者，亦必須主權(quán)者之命令或制定法律，方可成立，此一原則即為特許主義。 ? 由于這一法律思想，不免無視社會現(xiàn)實(shí)，故 19世紀(jì)中葉以來，對于特許主義，不得不加以修正，其修正之主要原因，在于資本團(tuán)體漸行發(fā)達(dá)。大概由于個(gè)人經(jīng)濟(jì)活動自由，資本遂于經(jīng)濟(jì)上占優(yōu)勢地位，從而有資本集中之必要，于是資本團(tuán)應(yīng)運(yùn)而生。因此，各國法律對于法人遂改取放任的態(tài)度。大都采準(zhǔn)則主義，倘依一定的規(guī)則，從事組織，即可自由設(shè)立。間有采取許可主義者，須經(jīng)行政官署的許可。瑞士民法則更進(jìn)一步，倘為非營利法人，如具備法人的實(shí)質(zhì)，即可取得法人資格，是為自由設(shè)立主義。 ? 然而自 20世紀(jì)以來，法律對于法人的態(tài)度，又行變更，主要由于資本團(tuán)體發(fā)達(dá)趨于極致，往往壟斷市場，威脅經(jīng)濟(jì)發(fā)展，于是各國法律遂又改取禁遏態(tài)度。然而同時(shí)因產(chǎn)業(yè)社會化，欲將各種大規(guī)模企業(yè)，置于國家監(jiān)督之下，國家往往采取強(qiáng)制主義，就同一企業(yè)者之結(jié)合，加以強(qiáng)制。此外，近幾十年來，各國法律為保護(hù)勞動者利益，對于勞動者團(tuán)體，又有加以助長或者強(qiáng)制之傾向。 法人設(shè)立原則的評價(jià) ? 上述各種設(shè)立原則，特許主義，有違結(jié)社自由和私法自治理念，并且失之過嚴(yán)；自由放任主義，有害交易安全，則失之過寬；至于強(qiáng)制主義，因只適用于特別事業(yè)領(lǐng)域，不具有普遍價(jià)值；故只有準(zhǔn)則主義和許可主義，既可維護(hù)結(jié)社自由，又可保護(hù)交易安全，最有普遍意義。 ? 兩相比較，對于事關(guān)公共利益者，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把關(guān)，采取許可主義；對于其他法人，尤其興辦企業(yè)法人，以準(zhǔn)則主義最為合適。 我國法人設(shè)立的原則 ? 我國現(xiàn)行法關(guān)于法人設(shè)立的原則，區(qū)分營利性法人與非營利性法人而有所不同。 ? 企業(yè)法人的設(shè)立原則如下： ? 對于有限責(zé)任公司和股份有限公司，一般僅須向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記即可成立，系采準(zhǔn)則主義； ? 法律法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)有關(guān)部門審批的，須審批之后向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記，系采許可主義； 非企業(yè)法人的設(shè)立原則： ? 對于機(jī)關(guān)法人，取決于憲法和國家機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定，系采特許主義； ? 對于事業(yè)單位法人，依法不需要辦理登記的，如中國科學(xué)院、中國社會科學(xué)院等，須有政府特殊命令或國家立法，系采特許主義。依法需要辦理登記的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)，向登記機(jī)關(guān)申請登記，系采許可主義； ? 對于社會團(tuán)體法人，依法不需要辦理登記的，如全國婦聯(lián)、中華全國總工會等，須有政府特殊命令或國家立法，系采特許主義。依法需要辦理登記的，如中國法學(xué)會、各種