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建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)復(fù)習(xí)資料重點(diǎn)知識(shí)整理(一)-資料下載頁

2024-10-29 09:44本頁面

【導(dǎo)讀】自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門提出注冊(cè)申請(qǐng)。資格證書、學(xué)歷證書和身份證明復(fù)印件;申請(qǐng)人與聘用單位簽訂的勞動(dòng)合同復(fù)印件或其他有效證明文件;年齡超過65周歲。法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。此外,包括主要國家組織法、法院司法解釋規(guī)范性文件、國際條約。務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)。16周歲以上不滿18周歲的公民,以自。人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事承認(rèn)?;蚍伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。B、短期訴訟時(shí)效:訴訟時(shí)效為1年。拒付租金的;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財(cái)物被丟失或損毀的。D、權(quán)利的最長保護(hù)期限:訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。于最長訴訟時(shí)效期間。

  

【正文】 工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理;沒 有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息; 何時(shí)開始計(jì)討利息規(guī)定:利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的,下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間; A 建設(shè)工程已實(shí)際交付的,為交付之日; B 建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日; C 建設(shè)工程未交付,工程價(jià)款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款,一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的,不予支持。 建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的司法解釋 A 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中,應(yīng)當(dāng)依照《中華人 民共和國合同法》規(guī)定,認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán); B 消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后,承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人; C 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失; D 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。 IZ302100 與工程建設(shè)相關(guān)的其他合同 自然人之間的借款合同(也稱為民間借貸)有如下特殊規(guī)則: ( P219) A 借款合同不一定采用書面形式,可以靈活約定形式; B 借款合同未約定利息的,視為無息; C 借款合同利息可以適當(dāng)高于法定利率,但是最高不得超過銀行同類貸款得率的 4 27 倍,且不允許復(fù)利。 租賃合同 無論如何約定租賃期限,租賃期限均不得超過二十年 ,超過二十年的,超過部分無效。 租賃期限在 6 個(gè)月以下的,當(dāng)事人可以自由選擇合同形式;租賃期限在 6 個(gè)月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式,否則無論當(dāng)事人是否約定租賃期限,均視為不定期租賃。 IZ302102 掌握完成工作成果的合同 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同當(dāng)事人具有: 尊重對(duì) 方著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán) 的權(quán)利義務(wù)( P223) 設(shè)計(jì)人對(duì)工程設(shè)計(jì)作品享有著作權(quán),也可能對(duì)工藝 流程或施工方法享有專利權(quán)。如果設(shè)計(jì)合同未約定著作權(quán)的歸屬,則應(yīng)推定該著作權(quán)屬于完成設(shè)計(jì)的作者 —— 設(shè)計(jì)人;設(shè)計(jì)合同也可能對(duì)著作權(quán)的歸屬作出明確約定,署名權(quán)等人身性質(zhì)的權(quán)利除外。 IZ202103 熟悉提供服務(wù)的合同 貨物毀損滅失的賠償責(zé)任 ( P225) 如貨物運(yùn)輸過程中發(fā)生毀損、滅失的,承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;但是,因不可抗力、貨物本身自然屬性、合理磨損或者托運(yùn)人、收貨 人過錯(cuò)造成的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。 IZ303000 建設(shè)工程 糾紛的處理 IZ303010 民事糾紛處理的方式 建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種,分別是和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。 民事訴訟的基本特征公權(quán)性(公正性)、強(qiáng)制性、程序性。 IZ303012 掌握仲裁的特點(diǎn) 仲裁機(jī)構(gòu)是中立的第三者 《仲裁法》的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁,即:平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛”仲裁,勞動(dòng)爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁不受《仲裁》的調(diào)整。 下列糾紛不能仲裁: A 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛; B 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政 爭議。 仲裁以 不公開審理 為原理。 IZ303020 證據(jù) IZ303021 掌握證據(jù)的種類( 靈活掌握,分清哪種資料屬于 7 種證據(jù)中的哪一種?看書中的例子,進(jìn)行舉一反三。 ) 根據(jù)表現(xiàn)形式的不同,民事證據(jù)有以下 7 種,分別是: 書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄 。 ( P233) 書證,是指以所載文字、符號(hào)、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事 28 實(shí)的書面材料或者其他物品。如合同文件、各種信函、會(huì)議紀(jì)要、電報(bào)、傳真、電子郵件、圖紙、圖表等)。 物證,則是指能夠證明案件事實(shí)的物品及 其痕跡,凡是以其存在的外形、重量、規(guī)格、損壞程度等物體的內(nèi)部或者外部特征來證明待證事實(shí)的一部或者全部的物品及痕跡,均屬于物證范疇。 視聽資料是指 利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)證明案件事實(shí)的證據(jù)。在實(shí)踐中,常見的資料包括錄像帶、錄音帶、傳真資料、膠卷、電話錄音、雷達(dá)掃描資料以及儲(chǔ)存于軟盤、硬盤或光盤中的電腦數(shù)據(jù)等。 證人證言 最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的主人出具的證言,以及無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言,不能單 獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,應(yīng)當(dāng)注意在舉證期限內(nèi)提出。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。 當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許: A 鑒定程序或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的; B 鑒定程序嚴(yán)重違法的; C 鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的; D 經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情 形。 對(duì)于有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過 補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。 IZ303022 掌握證據(jù)的保全 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù),人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。 當(dāng)事人依法向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)的, 不得遲于舉證期限滿前 7 日 。 當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的,仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤?證據(jù)所在地的基層人民法院 。 IZ303023 掌握證據(jù)的應(yīng)用 由人民法院指定舉證期限的,該指定的期限不得少于 30 日,自當(dāng)事人收 到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。 29 不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù) A 未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言; B 與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言; C 存有疑點(diǎn)的視聽資料; D 無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品; E 無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。 人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力,可以依據(jù)下列原則 認(rèn)定: A 國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證; B 物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘察筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言; C 證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。 IZ303030 民事訴訟法 IZ303031 掌握訴訟管轄與回避制度 特殊地域管轄 《民事訴訟法》規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地合同履行地。 合同的當(dāng)事人可以 在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的人民法院管轄,但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 專屬管轄 我國《民事訴訟法》規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中,因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟, 由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄 ,如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。但是應(yīng)當(dāng)注意的是,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄,而應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》的規(guī)定,適用合同糾紛的地域管轄原則,即由被告住所地或合同履 行地人民法院管轄。發(fā)包人和承包人也可根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地(工程所在地)的范圍內(nèi),通過協(xié)議確定管轄法院。 IZ303032 掌握訴訟參加人的規(guī)定 訴訟代理人通常也可分法定訴訟代理人,委托訴訟代理人和指定訴訟代理人。 針對(duì)實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形,最高人民法院還特別規(guī)定,在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán),即訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴。 IZ303033 掌握財(cái)產(chǎn)保全 及先予執(zhí)行的規(guī)定 30 申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在人民法院采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施后 15 日內(nèi)起訴。未在該期限內(nèi)起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除訴前財(cái)產(chǎn)保全。 先予執(zhí)行的范圍 A 追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的; B 追索勞動(dòng)報(bào)酬的; C 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 IZ303034 掌握審判程序 書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記入筆錄,由審判人員和書記員簽名; 法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀,也可以告知當(dāng)事人和訴訟參與人當(dāng)庭和或者在 5 日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對(duì)自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的,有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。法庭筆 錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或蓋章。 原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。 上訴期間 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起 15 日內(nèi) 向 上一級(jí)人民法院 提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起 10 日內(nèi) 向 上一級(jí)人民 法院提起上訴。 (注意,是上一級(jí)而不是上級(jí)) 當(dāng)事人 申請(qǐng)?jiān)賹?,?yīng)當(dāng)在判決、 裁定發(fā)生法律效力后 條款兩年內(nèi)提出。 當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審; A 有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的; B 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的; C 原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的; D 人民法院違反法定程序。可能影響案件正確判決、裁定的; E 審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。 各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定 ,上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。 IZ303035 熟悉執(zhí)行程序 申請(qǐng)執(zhí)行的期限,雙方或有一方當(dāng)事人是公民的為 1 年,雙方是法人或者組織的為 6個(gè)月。該期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算,法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算。 IZ303040 仲裁法 31 IZ303041 掌握仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議包括合同中訂閱的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng) 采用書面形式, 口頭方式達(dá)成的仲裁意思表示無效。 仲裁協(xié)議既可以表現(xiàn)為合同中的 仲裁條款 ,也可以表現(xiàn)為獨(dú)立于合同而存在的 仲裁協(xié)議書 。 仲裁條款 是最常見的仲裁協(xié)議形式。 仲裁協(xié)議的內(nèi)容 A 請(qǐng)求仲裁的意思表示; B 仲裁事項(xiàng); C 選定的仲裁委員會(huì)。 這三項(xiàng)內(nèi)容必 須同時(shí)具備, 仲裁協(xié)議才能有效,且當(dāng)事人達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。 根據(jù)《仲裁法》規(guī)定,當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴(但仲裁協(xié)議無效的除外)。 仲裁協(xié)議的 獨(dú) 立性 。仲裁協(xié)議獨(dú)立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。 IZ303042 掌握仲裁程序 合議仲裁庭組成程序。 根據(jù)《仲裁法》規(guī)定,當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的,應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定一名仲裁員,第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。 仲裁中達(dá)成合解協(xié)議的,可以請(qǐng)求仲裁議庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請(qǐng)。 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。 當(dāng)事人自愿調(diào)解的,仲 裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。 調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作 裁決書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即發(fā)生法律效力。 仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照 多數(shù)仲裁員的意見作出 ,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭 不能形成多數(shù)意見時(shí) ,裁決應(yīng)當(dāng)按照首 席仲裁員的意見作出 。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 IZ303043 熟悉仲裁裁決的撤銷 當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決: A 沒有仲裁協(xié)議的; 32 B 裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的; C 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的; D 裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的; E 仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、違法裁決行為的。 當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的,應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起 6 個(gè)月內(nèi)提出。 仲裁裁決被人民法院依法撤銷后,當(dāng)事人之間的糾紛并未解決。在這種情況下,根據(jù)《
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