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建設工程法規(guī)及相關知識復習資料重點知識整理(一)-資料下載頁

2024-10-29 09:44本頁面

【導讀】自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門提出注冊申請。資格證書、學歷證書和身份證明復印件;申請人與聘用單位簽訂的勞動合同復印件或其他有效證明文件;年齡超過65周歲。法律、行政法規(guī)或國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。此外,包括主要國家組織法、法院司法解釋規(guī)范性文件、國際條約。務院批準的較大的市的人民代表大會及其常委會。16周歲以上不滿18周歲的公民,以自。人的追認,被代理人才承擔民事承認。或法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。B、短期訴訟時效:訴訟時效為1年。拒付租金的;出售質量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的。D、權利的最長保護期限:訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。于最長訴訟時效期間。

  

【正文】 工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒 有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息; 何時開始計討利息規(guī)定:利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應付款時間; A 建設工程已實際交付的,為交付之日; B 建設工程沒有交付的,為提交竣工結算文件之日; C 建設工程未交付,工程價款也未結算的,為當事人起訴之日。 當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持。 建設工程價款優(yōu)先受償權的司法解釋 A 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中,應當依照《中華人 民共和國合同法》規(guī)定,認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權; B 消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人; C 建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失; D 建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。 IZ302100 與工程建設相關的其他合同 自然人之間的借款合同(也稱為民間借貸)有如下特殊規(guī)則: ( P219) A 借款合同不一定采用書面形式,可以靈活約定形式; B 借款合同未約定利息的,視為無息; C 借款合同利息可以適當高于法定利率,但是最高不得超過銀行同類貸款得率的 4 27 倍,且不允許復利。 租賃合同 無論如何約定租賃期限,租賃期限均不得超過二十年 ,超過二十年的,超過部分無效。 租賃期限在 6 個月以下的,當事人可以自由選擇合同形式;租賃期限在 6 個月以上的,應當采用書面形式,否則無論當事人是否約定租賃期限,均視為不定期租賃。 IZ302102 掌握完成工作成果的合同 建設工程設計合同當事人具有: 尊重對 方著作權等知識產(chǎn)權 的權利義務( P223) 設計人對工程設計作品享有著作權,也可能對工藝 流程或施工方法享有專利權。如果設計合同未約定著作權的歸屬,則應推定該著作權屬于完成設計的作者 —— 設計人;設計合同也可能對著作權的歸屬作出明確約定,署名權等人身性質的權利除外。 IZ202103 熟悉提供服務的合同 貨物毀損滅失的賠償責任 ( P225) 如貨物運輸過程中發(fā)生毀損、滅失的,承運人應當承擔賠償責任;但是,因不可抗力、貨物本身自然屬性、合理磨損或者托運人、收貨 人過錯造成的,不承擔賠償責任。 IZ303000 建設工程 糾紛的處理 IZ303010 民事糾紛處理的方式 建設工程民事糾紛的處理方式主要有四種,分別是和解、調解、仲裁和訴訟。 民事訴訟的基本特征公權性(公正性)、強制性、程序性。 IZ303012 掌握仲裁的特點 仲裁機構是中立的第三者 《仲裁法》的調整范圍僅限于民商事仲裁,即:平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權糾紛”仲裁,勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁不受《仲裁》的調整。 下列糾紛不能仲裁: A 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛; B 依法應當由行政機關處理的行政 爭議。 仲裁以 不公開審理 為原理。 IZ303020 證據(jù) IZ303021 掌握證據(jù)的種類( 靈活掌握,分清哪種資料屬于 7 種證據(jù)中的哪一種?看書中的例子,進行舉一反三。 ) 根據(jù)表現(xiàn)形式的不同,民事證據(jù)有以下 7 種,分別是: 書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄 。 ( P233) 書證,是指以所載文字、符號、圖案等方式所表達的思想內容來證明案件事 28 實的書面材料或者其他物品。如合同文件、各種信函、會議紀要、電報、傳真、電子郵件、圖紙、圖表等)。 物證,則是指能夠證明案件事實的物品及 其痕跡,凡是以其存在的外形、重量、規(guī)格、損壞程度等物體的內部或者外部特征來證明待證事實的一部或者全部的物品及痕跡,均屬于物證范疇。 視聽資料是指 利用錄音、錄像等技術手段反映的聲音、圖像以及電子計算機儲存的數(shù)據(jù)證明案件事實的證據(jù)。在實踐中,常見的資料包括錄像帶、錄音帶、傳真資料、膠卷、電話錄音、雷達掃描資料以及儲存于軟盤、硬盤或光盤中的電腦數(shù)據(jù)等。 證人證言 最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,與一方當事人或者其代理人有利害關系的主人出具的證言,以及無正當理由未出庭作證的證人證言,不能單 獨作為認定案件事實的依據(jù)。 當事人申請鑒定,應當注意在舉證期限內提出。根據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。 當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許: A 鑒定程序或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的; B 鑒定程序嚴重違法的; C 鑒定結論明顯依據(jù)不足的; D 經(jīng)過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情 形。 對于有缺陷的鑒定結論,可以通過 補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。 IZ303022 掌握證據(jù)的保全 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。 當事人依法向人民法院申請保全證據(jù)的, 不得遲于舉證期限滿前 7 日 。 當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤?證據(jù)所在地的基層人民法院 。 IZ303023 掌握證據(jù)的應用 由人民法院指定舉證期限的,該指定的期限不得少于 30 日,自當事人收 到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。 當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據(jù)材料,當事人在舉證期限內不提交的,視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時不組織質證。 29 不能單獨作為認定案件事實的證據(jù) A 未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言; B 與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言; C 存有疑點的視聽資料; D 無法與原件、原物核對的復印件、復制品; E 無正當理由未出庭作證的證人證言。 人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以依據(jù)下列原則 認定: A 國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證; B 物證、檔案、鑒定結論、勘察筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言; C 證人提供的對與其親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。 IZ303030 民事訴訟法 IZ303031 掌握訴訟管轄與回避制度 特殊地域管轄 《民事訴訟法》規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。 建設工程施工合同糾紛以施工行為地合同履行地。 合同的當事人可以 在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 專屬管轄 我國《民事訴訟法》規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟, 由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄 ,如房屋買賣糾紛、土地使用權轉讓糾紛等。但是應當注意的是,根據(jù)最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定,建設工程施工合同糾紛不適用專屬管轄,而應當按照《民事訴訟法》的規(guī)定,適用合同糾紛的地域管轄原則,即由被告住所地或合同履 行地人民法院管轄。發(fā)包人和承包人也可根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地(工程所在地)的范圍內,通過協(xié)議確定管轄法院。 IZ303032 掌握訴訟參加人的規(guī)定 訴訟代理人通常也可分法定訴訟代理人,委托訴訟代理人和指定訴訟代理人。 針對實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的情形,最高人民法院還特別規(guī)定,在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權,即訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴。 IZ303033 掌握財產(chǎn)保全 及先予執(zhí)行的規(guī)定 30 申請人應當在人民法院采取訴訟財產(chǎn)保全措施后 15 日內起訴。未在該期限內起訴的,人民法院應當解除訴前財產(chǎn)保全。 先予執(zhí)行的范圍 A 追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的; B 追索勞動報酬的; C 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 IZ303034 掌握審判程序 書記員應當將法庭審理的全部活動記入筆錄,由審判人員和書記員簽名; 法庭筆錄應當當庭宣讀,也可以告知當事人和訴訟參與人當庭和或者在 5 日內閱讀。當事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的,有權申請補正。法庭筆 錄由當事人和其他訴訟參與人簽名或蓋章。 原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。 上訴期間 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起 15 日內 向 上一級人民法院 提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起 10 日內 向 上一級人民 法院提起上訴。 (注意,是上一級而不是上級) 當事人 申請再審,應當在判決、 裁定發(fā)生法律效力后 條款兩年內提出。 當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審; A 有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的; B 原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的; C 原判決、裁定適用法律確有錯誤的; D 人民法院違反法定程序。可能影響案件正確判決、裁定的; E 審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。 各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要再審的,應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定 ,上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權提審或者指令下級人民法院再審。 IZ303035 熟悉執(zhí)行程序 申請執(zhí)行的期限,雙方或有一方當事人是公民的為 1 年,雙方是法人或者組織的為 6個月。該期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算,法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。 IZ303040 仲裁法 31 IZ303041 掌握仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議包括合同中訂閱的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應當 采用書面形式, 口頭方式達成的仲裁意思表示無效。 仲裁協(xié)議既可以表現(xiàn)為合同中的 仲裁條款 ,也可以表現(xiàn)為獨立于合同而存在的 仲裁協(xié)議書 。 仲裁條款 是最常見的仲裁協(xié)議形式。 仲裁協(xié)議的內容 A 請求仲裁的意思表示; B 仲裁事項; C 選定的仲裁委員會。 這三項內容必 須同時具備, 仲裁協(xié)議才能有效,且當事人達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。 根據(jù)《仲裁法》規(guī)定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴(但仲裁協(xié)議無效的除外)。 仲裁協(xié)議的 獨 立性 。仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。 IZ303042 掌握仲裁程序 合議仲裁庭組成程序。 根據(jù)《仲裁法》規(guī)定,當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。 仲裁中達成合解協(xié)議的,可以請求仲裁議庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。 當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。 當事人自愿調解的,仲 裁庭應當調解。 調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作 裁決書。調解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即發(fā)生法律效力。 仲裁裁決應當按照 多數(shù)仲裁員的意見作出 ,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭 不能形成多數(shù)意見時 ,裁決應當按照首 席仲裁員的意見作出 。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 IZ303043 熟悉仲裁裁決的撤銷 當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決: A 沒有仲裁協(xié)議的; 32 B 裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的; C 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的; D 裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的; E 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、違法裁決行為的。 當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起 6 個月內提出。 仲裁裁決被人民法院依法撤銷后,當事人之間的糾紛并未解決。在這種情況下,根據(jù)《
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