【正文】 有無無無無有有無無大陸法系日本有有有有有有有無無德國有無有有有有有有無臺灣有有有有有有有無無根據(jù)上述國家和地區(qū)的開業(yè)證明所登記的事項表明，德國、日本等大陸法系國家的登記事項與我國比較相似，但大都沒有將營業(yè)期限、分支機構(gòu)作為登記事項。而英美法系國家的登記事項則十分簡單，基本只有名稱、住所、董事（代表人）等少數(shù)事項。相比較而言，我國的登記事項面面俱到，顯得較為繁瑣，就拿營業(yè)期限來說，在國外，企業(yè)可以在章程中自行設(shè)定營業(yè)期限，開業(yè)證明上只需標(biāo)明成立日期即可。而在我國，營業(yè)期限在章程中規(guī)定以后仍作為登記事項，顯得多此一舉。通過與國外登記制度的比較，我國所設(shè)定的登記事項過多，對投資總額、營業(yè)期限、分支機構(gòu)這些在國外不作為登記事項的內(nèi)容仍進(jìn)行登記，同國際通行的規(guī)則有一定差距。（二）登記事項設(shè)定的必要性問題外商投資企業(yè)的投資總額指的是開辦企業(yè)所需資金總額，其與注冊資本之間的差額主要由投資者通過貸款解決。投資總額作為登記事項實無必要，因為企業(yè)以注冊資本來承擔(dān)責(zé)任，相對人關(guān)心的是注冊資本的數(shù)目，而非投資總額的多寡。既然已經(jīng)將注冊資本作為登記事項，起到了公示企業(yè)責(zé)任能力的作用，那也就無須登記再投資總額了。將分支機構(gòu)作為登記事項，一方面增加了企業(yè)的商務(wù)成本，辦理完分支機構(gòu)的營業(yè)登記，還要在母公司進(jìn)行登記，費時費力卻沒有實際意義；另一方面就登記機關(guān)而言也難以操作，一些以連鎖店方式經(jīng)營的企業(yè)下屬有幾十甚至上百家分支機構(gòu)，在營業(yè)執(zhí)照上根本無法將分支機構(gòu)全都打印上去；此外，對分支機構(gòu)注銷的，或者是跨省市設(shè)立分支機構(gòu)，在操作上都存在問題。最根本的是，對分支機構(gòu)的登記，登記機關(guān)并不能很好地起到監(jiān)管作用。鑒于以上兩點因素，設(shè)置分支機構(gòu)的登記事項并無必要。 二、對規(guī)范登記事項的建議結(jié)合實踐中登記事項產(chǎn)生的問題，借鑒國際慣例，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)重新調(diào)整登記事項： （1）對于名稱、住所、經(jīng)營范圍、法定代表人、股東、注冊資本這些與經(jīng)營交往密切相關(guān)的項目，應(yīng)當(dāng)作為在營業(yè)執(zhí)照上的登記事項。 1．注冊資本公司的經(jīng)營活動能力、責(zé)任能力直接取決于公司注冊資本額的大小。大陸法系的國家普遍將注冊資本作為登記事項。我國外商投資企業(yè)法中對注冊資本的規(guī)定遵循的是授權(quán)注冊資本制，出資者只需認(rèn)繳出資，而不需在設(shè)立時就實繳全部出資。授權(quán)注冊資本制的特點是，注冊資本是名義資本或核定資本，是指公司依照章程規(guī)定有權(quán)籌集的全部資本。實際上它本身不是公司的真正資本，只不過是公司預(yù)計的發(fā)展規(guī)模和政府允許公司發(fā)行的最高限額。我國的外商投資企業(yè)立法同時又規(guī)定出資者以認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)責(zé)任。因此，如果外商投資企業(yè)在設(shè)立以后遲遲不將認(rèn)繳的注冊資本落實到位，營業(yè)執(zhí)照上只有認(rèn)繳注冊資本的登記事項，而企業(yè)在實際上無法做到用注冊資本承擔(dān)債務(wù)，將大大損害債權(quán)人的合法利益，不利于商業(yè)交易的安全經(jīng)營。從維護(hù)交易安全，保護(hù)債權(quán)人利益的角度出發(fā)，在注冊資本的括號中注明實到資本情況，這樣有利于約束投資者按規(guī)定履行出資義務(wù)，保證資本的真實。 2．經(jīng)營范圍目前對于外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍實行先審批，后登記的程序，手續(xù)比較復(fù)雜，而且對經(jīng)營范圍的核定過于具體。在國際上，企業(yè)經(jīng)營項目完全由企業(yè)根據(jù)市場需求自行掌握，自主性非常大。從充分體現(xiàn)市場經(jīng)濟的自主原則，同國際慣例接軌的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)分層次的調(diào)整外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍的登記制度。對投資方向?qū)儆谠试S、鼓勵類的企業(yè)，說明其投資符合中國的利益，與國民經(jīng)濟計劃相一致，應(yīng)當(dāng)享受國民待遇可以逐步放開對其經(jīng)營范圍的核定，允許外商投資企業(yè)從事跨行業(yè)多種經(jīng)營，在其經(jīng)營范圍上可按照國民經(jīng)濟中類或大類予以核定。在登記實踐中，我們可以發(fā)現(xiàn)大部分國外企業(yè)的開業(yè)證明上都沒有經(jīng)營范圍。一些國家只在開業(yè)證明上注明一下該企業(yè)的行業(yè)大類，如建筑業(yè)、制造業(yè)。臺灣地區(qū)的開業(yè)證明上記載有經(jīng)營范圍，但在修改后的“公司法”中已經(jīng)簡化并放寬了營業(yè)項目登記，根據(jù)第18條第二項規(guī)定，公司所營事業(yè)除許可業(yè)務(wù)應(yīng)載明于章程外，其余毋庸登記，即基本上廢止了目的限制之規(guī)定。對于鼓勵類、允許類項目，我們應(yīng)當(dāng)借鑒國際市場登記機制，弱化登記，為外商投資企業(yè)的發(fā)展提供更加廣闊的自主空間。對于限制類項目，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把關(guān)，要審查其是否符合產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策，是否遵守了入世承諾；同時，還要防止不能通過審批的限制類項目，利用“**咨詢”如教育咨詢、健康咨詢來打“擦邊球”，違規(guī)經(jīng)營。對于不符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍，登記機關(guān)依法不予登記，切實維護(hù)國家經(jīng)濟安全，確保國民經(jīng)濟的穩(wěn)定、健康發(fā)展。 3．法定代表人 法定代表人是經(jīng)登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的代表企業(yè)行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是代表企業(yè)法人根據(jù)章程行使職權(quán)的簽字人。法定代表人應(yīng)當(dāng)作為登記事項，并且登記機關(guān)對此應(yīng)當(dāng)重點審查，這是基于：第一，目前的法律規(guī)定，法定代表人是經(jīng)過登記機關(guān)核準(zhǔn)才生效的，而不是簡單的備案制度，因此登記機關(guān)負(fù)有責(zé)任較大；第二，關(guān)于企業(yè)法定代表人的專項規(guī)定較多，且立法層次較高，在對法定代表人的審核中，還必須符合這些專項規(guī)定；第三，法定代表人代表企業(yè)行使職權(quán)的范圍較大，且相關(guān)的法律、法規(guī)對法定代表人產(chǎn)生、變更的程序并沒有強制性規(guī)定，而有企業(yè)章程自行規(guī)定，任意性較大。在法定代表人的變更登記中，如果忽視了對章程的核對，登記機關(guān)將會承擔(dān)沒有進(jìn)行合法性審查的責(zé)任。 4．股東 目前，股東作為登記事項，但沒有在執(zhí)照上體現(xiàn)，在執(zhí)照上增加股東的公示，第一，有利于增加企業(yè)登記的公信力，使?fàn)I業(yè)執(zhí)照能夠彰顯一切和經(jīng)營活動密切相關(guān)的內(nèi)容；第二，有利于維護(hù)安全交易，由于外商投資企業(yè)實行的先發(fā)照后出資的制度，一些投資者往往拿了執(zhí)照而不進(jìn)行繳資。相對人卻無法了解股東情況，公示股東情況，可以使相對人充分掌握信息，降低交易風(fēng)險；第三，有利于督促股東繳納注冊資本，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后及時辦理變更登記。此外，就公示股東的可行性而言，目前外商投資企業(yè)中，獨資企業(yè)占據(jù)了70%左右，其他合資、合作企業(yè)的股東大多也只有兩三方，因此股東公示的可操作性也比較強。 5．名稱、住所大部分國家都將名稱、住所作為登記事項，但對于名稱、住所的相關(guān)規(guī)定都比較寬松，如英國，申請人核查公司注冊登記，若果現(xiàn)有公司沒有相同名字，便可以在當(dāng)?shù)刈?。德國近年來在登記中進(jìn)行了一系列的改革：放寬商號登記的限制條件，登記采用“義務(wù)” 原則和小規(guī)?！白栽浮痹瓌t。在美國，新設(shè)立的公司名稱不能同原來已經(jīng)存在的公司名稱一樣或相混淆即可。對于住所，只是公司主要辦事機構(gòu)所在地，而實際經(jīng)營場所在所不問，甚至于只是利用某個地址注冊公司，實際辦公也在外面。因此，從同國際慣例接軌的趨向來看，名稱、住所可以弱化登記。 （2）取消投資總額、企業(yè)類別、營業(yè)期限、分支機構(gòu)的登記事項大部分國家沒有將投資總額、企業(yè)類別、營業(yè)期限這些內(nèi)容作為登記事項。在我國由于實行審批制度，所以，對這些已經(jīng)過審批的事項可以取消登記，只在章程中規(guī)定即可。分支機構(gòu)作為登記事項，并無實際意義，給企業(yè)也造成了不必要的麻煩，應(yīng)當(dāng)取消其作為登記事項。 （3）取消執(zhí)照有效期以后的措施現(xiàn)行的登記制度中，上海將執(zhí)照有效期作為登記事項，主要對注冊資本到位情況以及從事的經(jīng)營項目是否通過前置審批為內(nèi)容。隨著今年7月1日《行政許可法》的實施，取消該登記事項已是大勢所趨。因此我們認(rèn)為，對于出資情況，如前文所述，可以通過實到注冊資本的登記制度予以規(guī)范。對于在登記時無法通過前置審批的外商投資企業(yè)，經(jīng)營范圍核準(zhǔn)為“籌建xx項目（僅限向相關(guān)行業(yè)主管部門申辦審批手續(xù)，不得從事生產(chǎn)經(jīng)營活動）”。待企業(yè)完成籌建，取得相關(guān)批準(zhǔn)文件或許可證后，工商部門再確認(rèn)其相應(yīng)的經(jīng)營資格，核準(zhǔn)經(jīng)營范圍。對未經(jīng)工商部門核準(zhǔn)經(jīng)營資格，擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，按無照經(jīng)營進(jìn)行查處。本文旨在通過對規(guī)范現(xiàn)行登記事項的探討，為進(jìn)一步改革和完善登記制度，降低市場準(zhǔn)入門檻，提高行政效率，推進(jìn)外商投資企業(yè)的登記管理工作提出自己的建議，以供參考。關(guān)于市場主體退出機制有關(guān)問題的思考隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展以及企業(yè)登記制度的進(jìn)一步完善，每天都有數(shù)量眾多的企業(yè)登記設(shè)立，同時也有為數(shù)不少的企業(yè)注銷終止或被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照（以下簡稱吊照）。一般認(rèn)為，企業(yè)一旦注銷或被吊照就意味著企業(yè)法人的終止，從而退出了市場主體地位。據(jù)楊浦工商分局的統(tǒng)計，二OO三年共有1413戶企業(yè)注銷或被吊銷（不包括分支機構(gòu)），其中吊銷企業(yè)為1016戶，%。為什么有那么多的企業(yè)通過吊照而非注銷途徑退出市場主體地位？工商部門每年投入大量的人力物力進(jìn)行吊照工作，究竟起到了什么樣的效果？這種對企業(yè)最嚴(yán)厲的處罰是否起到了它的懲戒作用？被吊照后的企業(yè)是否按規(guī)定組織清算？債權(quán)人利益是否得到了保護(hù)？帶著這些疑問，我們課題組對于市場主體的退出機制作了專題研究。關(guān)于注銷登記。 1．什么是注銷登記？注銷登記是指登記機關(guān)依法對解散、歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)、責(zé)令關(guān)閉或者其他原因終止?fàn)I業(yè)的企業(yè)，收繳營業(yè)執(zhí)照、公章等，撤銷其注冊號，取消其企業(yè)法人資格或經(jīng)營資格（指非法人企業(yè)）的行政許可行為。注銷登記是經(jīng)企業(yè)申請，由登記機關(guān)作出的行政許可行為。它的法律意義在于企業(yè)的法人資格或經(jīng)營資格（指非法人企業(yè)）依法歸于消滅，它是企業(yè)終止應(yīng)當(dāng)履行的法律程序，是企業(yè)主動退出市場主體地位的合法途徑。2．企業(yè)辦理注銷的流程。(圖表一為中外合資經(jīng)營企業(yè)的注銷流程) 清算報告報審批機關(guān)備案審批機關(guān)批準(zhǔn)組織清算海關(guān)注銷稅務(wù)機關(guān)注銷董事會決議特殊行業(yè)主管部門審批登記機關(guān)注銷登記圖表一 3．不選擇注銷的原因分析。 （1）企業(yè)的原因。 ①注銷環(huán)節(jié)多，周期長，商業(yè)成本較高。從圖表一可以看出，企業(yè)注銷須經(jīng)過一系列的環(huán)節(jié)。且周期較長,據(jù)不完全統(tǒng)計，一戶資產(chǎn)狀況良好的外商投資企業(yè)，從決定解散至最后注銷，至少需要三個月的時間。同時，企業(yè)需要投入一定的人力物力組織清算，包括清算公告、清理資產(chǎn)等等，并須到有關(guān)部門辦理相關(guān)手續(xù)，商業(yè)成本較高。 ②清算要求高。我國的法律、法規(guī)對企業(yè)清算有較嚴(yán)格的規(guī)定，無論在清算組的人員組成、清算程序及時間要求方面，還是在清算內(nèi)容、清算報告的書寫及確認(rèn)等方面都有較明確的規(guī)定。這就對組織清算的人員素質(zhì)提出了較高的要求，企業(yè)在程序或?qū)嶓w上的錯誤都會使其因清算工作未依法進(jìn)行而被登記部門駁回其注銷申請。在日常的登記實踐中，這種情況時有發(fā)生，如清算公告在清算報告之后，清算報告內(nèi)容不符合要求等等。 ③無法召集會議作出注銷決議，無法組織清算。 許多企業(yè)因長期無經(jīng)營活動，早已人去樓空，故無法召集會議作出注銷決議，也無法組織清算。 ④企業(yè)資產(chǎn)不足以清償債務(wù)。根據(jù)法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，公司等其他企業(yè)在資不抵債的情況下應(yīng)向法院申請破產(chǎn)，這意味著更為煩瑣的程序，許多企業(yè)都不愿投入更多的精力和物力。 ⑤海關(guān)、稅務(wù)機關(guān)不能完稅。（2）登記機關(guān)的原因。 ①服務(wù)不到位。 企業(yè)注銷在程序和實體上都有較嚴(yán)格的要求，但目前登記機關(guān)提供的《注銷登記須知》都過于簡單，僅靠窗口咨詢和這份簡單的《注銷登記須知》并不能使所有的企業(yè)都了解和掌握注銷要求。 ②對注銷問題研究不夠，登記要求不明確。這一點主要集中于對清算報告的審核。清算報告如何審？是形式審，還是實質(zhì)審？債權(quán)債務(wù)怎樣才算了結(jié)？外商投資企業(yè)的債權(quán)債務(wù)是否可不了結(jié)？如果登記機關(guān)對這些問題都沒有統(tǒng)一的認(rèn)識，企業(yè)更是無可適從。因此，登記部門對注銷文件一般都從嚴(yán)審核。 二、關(guān)于吊銷營業(yè)執(zhí)照。 1．什么是吊銷營業(yè)執(zhí)照？ 吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機關(guān)對于嚴(yán)重違反工商行政管理法規(guī)的企業(yè)作出的一種行政處罰。根據(jù)國家工商局工商企字[1999]第173號《關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條的規(guī)定，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格（指非法人企業(yè)）終止。由此可推斷出，吊照是企業(yè)被動退出市場主體地位的另一種途徑。 2．工商部門的吊照流程。(圖表二為公告吊照的流程)案件終結(jié)報告調(diào)查制發(fā)處罰決定書立案聽證公告吊照公告圖表二選擇吊照的原因分析。(1)企業(yè)的原因。 ①無需提供一整套注銷登記文件就可退出市場主體地位。 ②吊照后組織清算的要求只是一紙空文。雖然工商部門在《處罰決定書》及吊照公告中都明確企業(yè)吊照后應(yīng)組織清算，但由于缺少清算監(jiān)督機制，該項規(guī)定只是一紙空文。這就意味著企業(yè)可規(guī)避法律，逃避債務(wù)和稅收。 ③吊照的法律后果對企業(yè)并未產(chǎn)生嚴(yán)重的影響。吊銷營業(yè)執(zhí)照作為一種行政處罰，企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的法律后果主要表現(xiàn)在三方面： 。但現(xiàn)狀是，被吊照企業(yè)多為長期未開展經(jīng)營活動的“三無”企業(yè)，取消經(jīng)營資格及法人資格并未起到處罰作用。 。 根據(jù)國家局《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》第三十一條規(guī)定，企業(yè)名稱與注銷登記或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照未滿三年的企業(yè)名稱相同，不予核準(zhǔn)。但由于多數(shù)被吊照企業(yè)都經(jīng)營不善，甚至負(fù)債累累，所以該條規(guī)定對企業(yè)同樣沒有什么懲戒作用。 。 根據(jù)《公司法》第57條及國家局《企業(yè)法人的法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊照企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)的違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人及公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。近幾年，工商部門通過對擔(dān)任被吊照企業(yè)的法定代表人的網(wǎng)上監(jiān)控，確實對部分企業(yè)起到了一定的懲戒作用，但這種作用并不大。一些企業(yè)趕在被工商部門吊照前變更法定代表人的情況已時有發(fā)生；另有相當(dāng)一部份被吊照企業(yè)的法定代表人，當(dāng)獲知其已被監(jiān)控，一定時期內(nèi)不能在其他企業(yè)任職，便以其親屬替之，這種情況主要見諸中小型私營企業(yè)。 (2)工商部門的原因：以吊照方式清盤減員，使這些企業(yè)不再納入工商部門的監(jiān)管對象，給今后的監(jiān)管工作帶來便利。 。①吊照的工作量大，周期長。工商部門每年都要投入大量的人力物力從事吊照工作，一般從每年的五月份開始立案，至當(dāng)年年底正式吊照，歷時八個月之久，且年年如