【正文】 求；單獨(dú)就損害賠償提出請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。而在本案中，原告是在提起行政訴訟的同時(shí)，一并提出賠償請(qǐng)求，而非單獨(dú)提起行政賠償請(qǐng)求，因此不必先由行政機(jī)關(guān)解決，人民法院的要求是不合法的。 j EV7ODO}（案例四十五）：公民某甲因不服縣工商局對(duì)其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟。人民法院受理后，有1名審判員和3名陪審員組成合議庭進(jìn)行審理，其中1名審判員和3名陪審員組成合議庭進(jìn)行審理，其中1名陪審員是縣工商局工作人員。在審理過(guò)程中，縣委領(lǐng)導(dǎo)曾幾次要求聽(tīng)取了該案的審理情況，并要求人民法院作出維持縣工商局處罰決定的判決。人民法院按縣委領(lǐng)導(dǎo)的意見(jiàn)作出了維持的判決。在判決書(shū)送達(dá)原告5日后，縣人民檢察院以該案審理的程序不合法為由向人民法院提出抗訴。問(wèn)：本案有哪些地方違反了行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定？答：本案中存在違反行政訴訟法有關(guān)規(guī)定的地方有：第一，合議庭組成人員不合法。合議庭應(yīng)由3人或3人以上的審判員或者3人或3人以上的審判員和陪審員的單數(shù)人員組成，而本案中審判員和陪審員共4名，不是單數(shù)。第二，違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關(guān)系，不能參加對(duì)本案的審判工作。第三，違反了人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)的原則。在案件審理過(guò)程中，縣委領(lǐng)導(dǎo)層幾次要求聽(tīng)匯報(bào)且提出維持原行政機(jī)關(guān)具體行政行為的要求，這是干涉人民法院獨(dú)立審判的行為。第四，縣人民檢察院的抗訴不合法。首先，縣人民法院作出的判決在送達(dá)當(dāng)事人15日屆滿而當(dāng)事人未提出上訴時(shí)才發(fā)生法律效力。本案中，判決尚未生效，人民檢察院不能對(duì)尚未生效的判決提起抗訴。其次，縣人民檢察院不能對(duì)縣人民法院提出抗訴。e（案例四十六）：外國(guó)人某甲因嫖宿暗娼被某市城區(qū)公安分局查獲。區(qū)公安分局依《治安管理處罰條例》的規(guī)定，決定對(duì)甲罰款2000元，治安拘留6天。甲不服，便向市公安局申請(qǐng)復(fù)議，市公安局經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為原處罰過(guò)重，變更了原處罰決定，作出罰款1000元、治安拘留3天的復(fù)議決定。甲仍不服，便在接到復(fù)議決定的第3天向區(qū)人民法院提起行政訴訟。該人民法院接到起訴狀后，經(jīng)審查于第9日作出判決，認(rèn)為此案屬于涉外治安行政案件，理應(yīng)由市中級(jí)人民法院管轄，判決不予受理，并告知甲到市中級(jí)人民法院起訴。甲到市中級(jí)人民法院起訴后，中級(jí)人民法院以區(qū)公安分局為被告，進(jìn)行了審理。w r T)n$HyE 問(wèn)：本案中，哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？答：本案違反《行政訴訟法》規(guī)定的地方主要有以下幾個(gè)方面： KQI9}?$O+sV 第一，區(qū)人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因?yàn)榕袥Q是人民法院對(duì)行政爭(zhēng)議中的權(quán)利和義務(wù)作出的實(shí)體判決；而對(duì)行政案件是否予以受理屬于程序問(wèn)題，只能用裁定，不能用判決。第二，區(qū)人民法院在接到起訴狀后的第9天才作出不予受理的“判決”，超越了法定的期限。因?yàn)椤缎姓V訟法》規(guī)定，人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。第三，區(qū)人民法院告知甲到市中級(jí)人民法院起訴是不合法的。因?yàn)椤缎姓V訟法》規(guī)定，原告對(duì)裁定不予受理不服的，有權(quán)提起上訴。第四，區(qū)人民法院認(rèn)為此案屬于涉外治安行政案件而應(yīng)由市中級(jí)人民法院管轄也是錯(cuò)誤的。因?yàn)橐馈缎姓V訟法》級(jí)別管轄的規(guī)定，涉外案件并非一定要有中級(jí)人民法院管轄。z7W{9|*T 第五，市中級(jí)人民法院以區(qū)公安分局為被告審理此案也是不正確的。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過(guò)復(fù)議的案件，且復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，因此根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，被告應(yīng)是復(fù)議機(jī)關(guān)即市公安局。行政法與行政訴訟法論述題：J：結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實(shí)踐中的運(yùn)用。答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：①行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)；②當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒(méi)有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。L：AE3S5I/[/Y!M$]emP論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式LT/`5ab%b [$X ZU 答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：（1）行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。（2）行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。（3）行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。（4）承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。9c4p5H2q [F%G.~。h 作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：（1）通報(bào)批評(píng)、即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書(shū)面形式的批評(píng)措施。（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對(duì)方采取的一種事后悔過(guò)措施。（3）恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對(duì)相對(duì)方采取的一種事后補(bǔ)救措施。（4）返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對(duì)違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財(cái)產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施。（5）停止違法行為。（6）撤銷違法決定。（7）撤銷違法的抽象行政行為。（8）履行職務(wù)。即針對(duì)行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式。（9）糾正不當(dāng)。對(duì)不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r(shí)糾正。（10）行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對(duì)方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：①行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；②行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)；③行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定；④承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：①通報(bào)批評(píng)。即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書(shū)面形式的批評(píng)措施；②賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對(duì)方采取的一種事后悔過(guò)措施；③恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對(duì)相對(duì)方采取的一種事后補(bǔ)救措施；④返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對(duì)違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財(cái)產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施；⑤停止違法行為；⑥撤銷違法決定；⑦撤銷違法的抽象行政行為；⑧履行職務(wù)。即針對(duì)行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式；⑨糾正不當(dāng)。對(duì)不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r(shí)糾正；⑩行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對(duì)方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。行政主體的執(zhí)行公務(wù)的人員承擔(dān)行政責(zé)任的方式：①通報(bào)批評(píng)；②賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤；③退賠，恢復(fù)原狀；④停止違法行為；⑤采取經(jīng)濟(jì)制裁措施；⑥賠償損失；⑦行政處分；⑧罷免。論述行政復(fù)議與行政訴訟的共同點(diǎn)與差異。答：二者都是行政法律救濟(jì)制度的有機(jī)組成部分，共同點(diǎn)主要表現(xiàn)為：①客體相同；②提起主體相同；③適用的實(shí)體法相同。差異主要表現(xiàn)為四方面：①性質(zhì)不同；②主持機(jī)關(guān)不同；③受案范圍不同；④適用程序不同。論述行政合法性原則。答：⑴ 行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、適用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。⑵ 行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面內(nèi)容。⑶ 行政合法性原則應(yīng)包括三方面：①任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；②任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。(3)任何行政職權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。⑷ 行政合法性原則在行政違法責(zé)任方面的要求主要體現(xiàn)在對(duì)行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人的違法行為必須予以追究，尤其是對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為更應(yīng)嚴(yán)格追究其法律責(zé)任。論述行政法律關(guān)系的特征和構(gòu)成要素。答：行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系。行政法律關(guān)系的特點(diǎn)有：①在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體；②行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。當(dāng)事人不能自由選擇，也不能隨意放棄；③行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性。雙方當(dāng)事人地位不平等；行政主體可以單方面設(shè)立或變更行政法律關(guān)系；④行政主體的權(quán)利義務(wù)具有統(tǒng)一性；⑤行政法律關(guān)系引起的爭(zhēng)議，在解決方式及程序上有其特殊性。行政爭(zhēng)議實(shí)行行政主體先行裁決制度；司法程序也不同于解決民事?tīng)?zhēng)議、刑事案件的司法程序。論行政處罰的原則。答：⑴ 處罰法定原則。處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中的體現(xiàn)，指行政處罰必須依法進(jìn)行。其內(nèi)容包括三個(gè)方面：①處罰依據(jù)是法定的；②實(shí)施處罰的主體是法定的；③實(shí)施處罰的職權(quán)是法定的。⑵ 處罰公正、公開(kāi)原則。在行政處罰中，公平原則行為要求行政主體必須依法裁判，公平地處罰違法的公民、法人或其他組織，做到同樣的違法行為受到同樣的處罰，不同的違法行為，不應(yīng)受到同等的處罰。同時(shí)，必須以公正而無(wú)偏私的程序達(dá)到公正的結(jié)果。⑶ 處罰與違法行為相適應(yīng)的原則。這一原則是指實(shí)施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)太社會(huì)適程度相適應(yīng)。⑷ 處罰與教育相結(jié)合的原則。行政主體在行政處罰的適用過(guò)程中，對(duì)違法者要始終堅(jiān)持教育與處罰相結(jié)合的原則，從而達(dá)到特殊預(yù)防和教育的目的，收到較好的社會(huì)效果。⑸ 不免除民事責(zé)任，不取代刑事責(zé)任原則。這一原則是指公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對(duì)他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不提以行政處罰代替刑事處罰。⑹ 救濟(jì)原則。公民、法人或者其他組織對(duì)行政主體給予的行政處罰不服的，有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起訴訟。公民、法人或其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出行政賠償要求。論述追償制度與賠償制度的關(guān)系。答：追償，是國(guó)家向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用以后，依法責(zé)令有故意或重大過(guò)失的公務(wù)員，受委托組織和人員承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。追償制度與國(guó)家賠償制度是直接有關(guān)的，追償制度本身并不是與國(guó)家賠償制度同時(shí)發(fā)展的，而是國(guó)家賠償制度發(fā)展完善的一個(gè)重要體現(xiàn)。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)賠償損失后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過(guò)失的人員或受委托的組織和個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用，對(duì)有故意或者重大過(guò)失的責(zé)任人員，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。Du9V?D)x%e 行政法制監(jiān)督是由主體，對(duì)象和內(nèi)容三個(gè)部分構(gòu)成。 (1)行政法制監(jiān)督的主體是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織．其中國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，國(guó)家司法機(jī)關(guān)，上級(jí)行政機(jī)關(guān)和專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民，組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于漢利性監(jiān)督． u4m1{6_ (2)行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律，法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)雖和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。f (3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國(guó)家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。論述行政訴訟的特有原則。①選擇復(fù)議原則是指在法律，法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定必須經(jīng)過(guò)復(fù)議的情況下，相對(duì)方對(duì)行政處理決定不服時(shí)，既可以先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或法律規(guī)定的特定機(jī)關(guān)申請(qǐng)，對(duì)復(fù)議決定不服，再向人民法院起訴，也可以不經(jīng)復(fù)議直接向人民法院起訴．簡(jiǎn)言之，在我國(guó)，復(fù)議不是進(jìn)行行政訴訟的必經(jīng)程序，是否經(jīng)過(guò)復(fù)議，由相對(duì)方自己選擇。②審查具體行政行為合法性原則。抽象行政行為和具體行政行為都有可能對(duì)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害，但根據(jù)《行政訴訟法》第2條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織只能在認(rèn)為具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時(shí)，才可以向人民法院起訴，如果是認(rèn)為抽象行政行為的元寶影響、妨礙或者侵犯自己的合法權(quán)益時(shí)，則不能向人民法院起訴．③體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則《行政訴訟法》第44條規(guī)定：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行”．此與民事訴訟完全不同。其根據(jù)是，具體行政行為是行政機(jī)關(guān)代表國(guó)家依據(jù)有關(guān)法律，法規(guī)的規(guī)定作出的，一旦作出即應(yīng)推定其為合法，亦即行政機(jī)關(guān)的具體行政行為具有先定力． QwB:?1o4a④適用調(diào)解原則調(diào)解是我國(guó)民事訴訟的一項(xiàng)基本原則。在行政訴訟中不適用的根本原因在于，法院審理行政案件是對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為，是其行使法定職權(quán)的表現(xiàn)，而對(duì)于這種法定職權(quán)，行政機(jī)關(guān)不得放棄或者讓步，否則即構(gòu)成失職．因此，行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為或者是合法，或者是違法，沒(méi)有第三種可能。Np*MXO!j`r⑤法變更權(quán)有限原則 司法變更權(quán)是指人民法院對(duì)被訴具體行政行為經(jīng)過(guò)審理后改變?cè)摼唧w行政行為的權(quán)力。司法變更權(quán)涉及到司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系問(wèn)題．因此，各國(guó)在規(guī)定法院所享有的變更權(quán)時(shí)都極為慎重．!@7Iq[`(ruP1論述行政合理性原則的具體要求 (1)行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的，無(wú)論有無(wú)成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用權(quán)力時(shí)必須符合法律目的，%Rxt$}8{5[q1X (2)行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)，動(dòng)機(jī)正當(dāng)要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律的名義，將自己的偏見(jiàn)、歧視、惡意等強(qiáng)加于公民和社會(huì)組織； (3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，如果在具體處理案件時(shí)，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。1論述對(duì)行政權(quán)進(jìn)行監(jiān)督的作用①行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異。按照平衡論的觀點(diǎn)，行政法所調(diào)整的行政權(quán)，必須受到立法權(quán)、司法權(quán)、公民權(quán)的監(jiān)督與控制，才能依法行政，為人民服務(wù)，否則就失去平衡。因此，必須加強(qiáng)對(duì)行政權(quán)力的監(jiān)督。②行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨(dú)裁。民主替代專制獨(dú)裁的重要標(biāo)志就是行政權(quán)力接受監(jiān)督，因此要加強(qiáng)政府官員的自律教育，同時(shí)要不斷強(qiáng)化外部系統(tǒng)的監(jiān)督，不斷擴(kuò)大公眾參與