【正文】 婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現(xiàn)，可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。依據(jù)宣告死亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復，立法有必要加以明確。根據(jù)《民法通則意見》第37條規(guī)定，被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻關系自行恢復；已再婚的不能自行恢復。依據(jù)該規(guī)定，只有A項正確。既然是自行恢復，無需辦理復婚手續(xù)，更沒有必要重新登記，故其他三項錯誤【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性?？荚嚸}主要側(cè)重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷的法律后果方面，是歷來包括司法資格考試在內(nèi)的重點。對此，必須完全根據(jù)法律規(guī)定，就兩項制度進行比較后記憶理解?！?1．經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人( )。．協(xié)商支付價金后要求其交付【答案】A【考點分析】本題考查的知識點為是贈與合同的效力。贈與合同是無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)于受贈人的合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無償?shù)模稍试S某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會誠信，因此，《合同法》第188條規(guī)定：具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該規(guī)定，A項正確，B項與A項矛盾排除，C項協(xié)商支付價金后要求支付，改變了贈與合同無償?shù)男再|(zhì)，不符合題意?！究忌⒁狻吭擃}是對合同法條的考查?！逗贤ā芬?guī)定的贈與合同性質(zhì)與《民法通則意見》規(guī)定完全不同?！睹穹ㄍ▌t意見》第128條規(guī)定：“公民之間贈與關系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應當認定贈與關系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人，受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應令其補辦過戶手續(xù)?！薄逗贤ā返?85條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”對比兩者，前者規(guī)定贈與是要物行為，實踐性行為；后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，《合同法》為新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規(guī)則說明贈與合同是諾成性。但是，關于房屋贈與的規(guī)定，還可以適用于《民法通則意見》。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷贈與、贈與義務的免除等都將成為重要考點。★12．發(fā)明專利的保護期限為( )。A．10年B．20年C．30年【答案】B評析：本題考查的知識點是專利權(quán)的保護期限。根據(jù)現(xiàn)《專利法》第45條的規(guī)定：“發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算?！币罁?jù)該規(guī)定，正確答案為B項。A項是實用新型和外觀設計的保護期，C項不是法例規(guī)定的專利保護期?！究忌⒁狻看擞洃浶灶}目。在記憶時，需要注意的是發(fā)明專利和實用新型專利、外觀設計專利保護期的不同，專利權(quán)保護期和著作權(quán)保護期的不同?！铩铩?3．以動產(chǎn)設定的質(zhì)權(quán)，自( )有效。A．質(zhì)押合同成立時B．質(zhì)押合同登記時C．質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是質(zhì)權(quán)合同的生效條件。質(zhì)權(quán)是債的特別擔保方式，是為了保證債的履行，由債務人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權(quán)人占有(登記)，當債務人不履行時，債權(quán)人有權(quán)對該占有(登記)的財產(chǎn)進行變價，并就變價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。前者是以特定動產(chǎn)設質(zhì)，后者以特定物上的權(quán)利設質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據(jù)《擔保法》第64條第2款規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。權(quán)利質(zhì)押中，根據(jù)不同類型的證券(擔保法第76．78．79條)其生效時間不同。以票據(jù)、物權(quán)單證、債券、存款單設質(zhì)的，自權(quán)利憑證交付之日生效；以股票、股份、知識產(chǎn)權(quán)等設質(zhì)的，自登記之日生效。根據(jù)該規(guī)定，A項質(zhì)押合同成立不能生效，不符合題意；B項質(zhì)押合同登記時生效的是某些權(quán)利質(zhì)權(quán)，不符合題中“以動產(chǎn)設定質(zhì)權(quán)”的要求；C項“質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時”意味著質(zhì)物已交付，自質(zhì)權(quán)人開始占有質(zhì)物時生效是正確的?！究忌⒁狻抠|(zhì)押合同與抵押合同的主要區(qū)別在于是否交付擔保物。動產(chǎn)質(zhì)押合同是實踐性合同，如果質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定出質(zhì)的財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付財產(chǎn)為準。該題是常考要點，建議與抵押合同、留置一起比較、理解記憶?！?4．物權(quán)在性質(zhì)上應當是( )。A．支配權(quán)B．請求權(quán)C．抗辯權(quán)【答案】A【考點分析】本題考查的知識點是物權(quán)的性質(zhì)和特征。物權(quán)是權(quán)利主體對物進行支配并排除他人干涉的權(quán)利。民法基于調(diào)整社會關系的需要，根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容劃分有物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等類型。理論上為了更好地對實現(xiàn)各項權(quán)利的內(nèi)容，根據(jù)權(quán)利的作用，又分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。支配權(quán)是無需借助他人的行為就可以對標的物進行控制和支配實現(xiàn)自己的利益的權(quán)利。如物權(quán)、所有權(quán)。請求權(quán)是請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，債權(quán)是典型的請求權(quán)?？罐q權(quán)是與請求權(quán)相對應的，對抗或反駁他人請求的權(quán)利。形成權(quán)是基于單方的行為即可使法律關系發(fā)生變動的權(quán)利?；鲜觯餀?quán)的性質(zhì)是A項支配權(quán)，其他兩項排除?！究忌⒁狻棵穹ㄊ且徊繖?quán)利法，理論上對各項權(quán)利進行了類型化處理。不同的權(quán)利，其性質(zhì)和特征不同?？忌仨氄莆彰袷聶?quán)利體系。將來還會以相同方式出題。★★15．約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以(　　　)。A．適當減少支付違約金B(yǎng)．拒絕支付違約金C．請求法院予以適當減少【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是約定違約金的效力。違約金，是當事人一方不履行合同時依法律規(guī)定或合約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。根據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當?shù)臏p少。根據(jù)該規(guī)定，本題正確答案應當為C。A項適當減少支付違約金，當事人沒有此權(quán)利；當事人也不能如B項拒絕支付違約金?！铩铩?6．在買賣合同中，標的物意外滅失的風險，自( )時起，由買方承擔。A．合同成立B．所有權(quán)轉(zhuǎn)移C．標的物交付【答案】C評析：本題考查的知識點是買賣合同中標的物風險責任的負擔。買賣合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同，買賣合同又是諾成合同，往往不是即時交易，這就會產(chǎn)生合同訂立后，標的物可能因不可歸責于任何一方的原因?qū)е職p滅失的風險，該風險由誰承擔的問題叫做風險責任的負擔。根據(jù)意思自治原則，標的物意外滅失風險責任的負擔，當事人可以約定?？梢约s定合同成立時、所有權(quán)轉(zhuǎn)移時或者標的物交付時轉(zhuǎn)移，但是，本題未標明是約定的，那么只能按照法律規(guī)定確定風險責任的歸屬。根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定，買賣合同中，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前，由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律為有規(guī)定或當事人另有約定的除外。因此，交付轉(zhuǎn)移風險責任是一項基本原則。C項符合題意。當事人可以約定合同成立時轉(zhuǎn)移風險責任，沒有約定；如果符合法律規(guī)定條件的，也可以在合同成立轉(zhuǎn)移風險責任，如簡易交付(通過借用、租賃合同，買方占有標的物，后又訂立買賣該標的物的合同)條件下，合同成立視為交付，合同成立時當然成為風險責任轉(zhuǎn)移的時間，可見，A項合同成立時風險責任轉(zhuǎn)移必須有先決條件。B項所有權(quán)轉(zhuǎn)移不同于風險責任的轉(zhuǎn)移，一般情況下，標的物所有權(quán)自標的物交付時起移轉(zhuǎn)，風險責任也隨著交付而轉(zhuǎn)移。但有很多例外，如所有權(quán)保留或者法律的特別規(guī)定，風險責任不與標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移同步進行。因此，C項不符合題意?！究忌⒁狻抠I賣合同中，標的物意外滅失的風險責任誰來負擔，這是一個很復雜的問題?？荚嚂圆煌}型出現(xiàn)。該題具有一定迷惑性，一定根據(jù)實例理解分析并能夠判斷這一問題。除了準確把握所有權(quán)轉(zhuǎn)移與標的物風險責任的轉(zhuǎn)移之間關系外，對于《合同法》關于風險責任負擔的特別規(guī)定，如第143．144．145．148等條文也應理解記憶?！铩?7．名稱權(quán)是( )。A．公民享有的人格權(quán)B．自然人享有的身份權(quán)C．法人享有的人格權(quán)【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是名稱權(quán)。名稱是法人和其他組織在參與民事活動時用以區(qū)別其他法人和組織的一種符號。名稱權(quán)是法人和其他組織依法享有的決定、使用、改變自己的名稱，轉(zhuǎn)讓名稱并排除他人非法干涉、盜用或冒用的其名稱的人格權(quán)。根據(jù)《民法通則》第99條第2款的規(guī)定，法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權(quán)。因此，名稱權(quán)的主體是法人、個人工商戶和個人合伙。據(jù)此，C項符合題意。A項公民享有的人格權(quán)中，與名稱權(quán)相近的是自然人的姓名權(quán)，B項自然人享有的身份權(quán)是基于特定身份產(chǎn)生的權(quán)利，與名稱權(quán)相去甚遠。【考生注意】自然人姓名權(quán)和法人名稱權(quán)不同，兩種權(quán)利主體、權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利的保護方式有異。在內(nèi)容上看，名稱權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，姓名權(quán)無法轉(zhuǎn)讓；保護方式看，名稱權(quán)不能要求精神損害賠償，而姓名權(quán)則可。注意姓名權(quán)、名稱權(quán)都是人格權(quán)，非身份權(quán)?！铩?8．擔保物權(quán)包括( )。A．典權(quán)和抵押權(quán)B．地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)C．質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)和留置權(quán)【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是擔保物權(quán)的內(nèi)容。在物權(quán)體系中，根據(jù)物的使用價值和交換價值把物權(quán)劃分為用益物權(quán)和擔保物權(quán)。用益物權(quán)是指以標的物的使用和收益為目的的定限物權(quán)，如地上權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)等。擔保物權(quán)是為擔保債權(quán)實現(xiàn)為目的的定限物權(quán)。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，擔保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)?？梢?，C項正確。A、B兩項都有擔保物權(quán)的內(nèi)容，但不全面，其中，A項中的典權(quán)、B項中的地役權(quán)都屬于用益物權(quán)的范疇?！究忌⒁狻吭擃}相對簡單，但將來出題遠比此復雜。要掌握不同的擔保物權(quán)之間的區(qū)別，且會用案例分析。抵押權(quán)有“擔保之王”稱號，留置權(quán)與質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)的本質(zhì)區(qū)別是留置權(quán)的法定性。抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的本質(zhì)區(qū)別是動產(chǎn)的交付占有?！?9．配偶權(quán)是( )。A．精神性人格權(quán)B．物質(zhì)性人格權(quán)C．身份權(quán)【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是公民的身份權(quán)。根據(jù)權(quán)利對象的屬性，理論上把人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)。人格權(quán)是以權(quán)利人的人身、人格利益為客體的權(quán)利，表現(xiàn)的是主體的自然屬性。身份權(quán)是基于權(quán)利人一定的身份享有的權(quán)利，它反映的是主體的社會屬性。人格權(quán)中根據(jù)其客體有無實質(zhì)內(nèi)容，劃分物質(zhì)性人格權(quán)和精神性人格權(quán)，前者包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等；后者包括姓名權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等。配偶權(quán)是基于夫妻的特定身份而享有的共同生活、保持忠誠等權(quán)利，是具有特定身份的主體之間享有的權(quán)利。配偶權(quán)屬于身份權(quán)。身份權(quán)中，除了配偶權(quán)外，還包括親權(quán)、親屬權(quán)。據(jù)此，正確答案是C 項?！究忌⒁狻吭擃}中所給的概念都是理論上的概括，精神性人格權(quán)、物質(zhì)性人格權(quán)等的劃分有助于建立人格權(quán)體系?！?0．在融資租賃合同中，租賃物不符合約定的，( )。A．出租方應當承擔責任B．出租方可以承擔責任C．出租方不承擔責任【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是融資租賃合同中租賃物的瑕疵擔保責任。融資租賃合同是指根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，由出租人向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。這樣，融資租賃合同涉及三方當事人，即出租人、承租人和出賣人。融資租賃合同訂立的目的在于為承租人“融資”，即所謂借雞下蛋，它具有完全不同于財產(chǎn)租賃合同的內(nèi)在權(quán)利義務關系。根據(jù)《合同法》第244條的規(guī)定，融資租賃合同中，租賃物不符合約定或不符合使用目的的，出租人(買方)不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或出租人干預選擇租賃的除外。這就意味著，只有出租人通過自己的技能確定租賃物或干預選擇租賃物外，出租人不承擔租賃物的瑕疵擔保責任。因此，答案C正確?！究忌⒁狻勘绢}在備選答案中制造了相當?shù)拿曰笮?，表現(xiàn)在“應當”、“可以”和“不”的應用，一定要準確理解。出租方應當承擔責任，意味著出租方負有義務；出租方可以承擔責任，意味著出租方也可以不承擔責任，是從權(quán)利角度而言；出租方不承擔責任意味著出租方不是責任主體。此外，考生要注意融資租賃合同是完全不同于財產(chǎn)租賃合同，是一種獨立類型的合同，其法律特征也可以作為簡答題命題。二、判斷題(本題共10小題，每小題1分，滿分10分；正確的打√，錯誤的打)★★1．合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任。( )【答案】√【考點分析】本題考查的知識點是合伙人的債務清償，合伙債務是以合伙名義對外所承擔債務，每個合伙人都負有用自己的全部財產(chǎn)清償全部合伙債務的義務，而不受合伙人對合伙財產(chǎn)的出資額以及合伙協(xié)議中約定的債務承擔份額的限制。償還了全部合伙債務的合伙人，對超過自己應當承擔的債務的數(shù)額有權(quán)向其他合伙人追償。因此，合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任是正確的。【考生注意】判斷題型到了2004年已經(jīng)取消。盡管該題型不再出現(xiàn)，但該題型所反映的問題還是很重要的考點。本題容易迷惑的地方就是“無限連帶責任”的理解。無限連帶責任實際上是把無限責任和連帶責任合二為一，既稱為連帶無限責任，也可稱為無限連帶責任?！铩?．委托代理的被代理人必須是有民事行為能力的人。【答案】【考點分析】本題考查的知識點是委托代理成立的條件。委托代理是基于他人委托授權(quán)而成立的代理。委托代理成立的主體條件未必是具有民事行為能力人。委托人作為被代理人，既可以是實際行為能力人，也可以是限制行為能力人。無行為能力人，缺乏行為能力的人進行委托授權(quán)后，不一定發(fā)生效力，可以經(jīng)過其原代理人追認或者先征得法定代理人同意。因此，委托代理的被代理人必須具有民事行為能力的說法是錯誤的?！究忌⒁狻课写碇杏幸粋€較難的理論，即委托合同和委托授權(quán)的關系問題。民法一般理論認為，委托合同(雇傭合同)是委托授權(quán)的基礎法律關系，但委托合同是雙方法律行為，而委托授權(quán)是單方行為。委托合同無效、可撤銷或效力待定，不影響委托授權(quán)的效力。因此，獲得授權(quán)的代理人也不一定是完全行為能力人，無行為能力人或限制行為能力人取得授權(quán)后與他人實施民事法律行為時，主體對善意第三人來說是合格的。這就是說，民事法律行為雖然要求行為人具有相應的民事行為能力，但不是說必須具有行為能力，即使缺乏行為能力，如果取得授權(quán)，行為能力還可以有效。該題有一定難度，但只要從生活實際出發(fā)，不難理解。以后考試會還涉及此類問題。★3．夫妻關系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營，對外所欠債務以夫妻共有財產(chǎn)清償。