【正文】 況下 ， 對債的內(nèi)容所作的變更 。 （ 2） 債的主體變更 ——指在不改變債的內(nèi)容的情況下 ， 享受債權或承擔債務的當事人的變更 。 其實質(zhì)是債權或債務的轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移 。 a． 債權轉(zhuǎn)移 （ 債權讓與 ） b． 債務轉(zhuǎn)移 （ 債務承擔 ） c． 概括轉(zhuǎn)移 債的消滅 基于一定的法律事實而導致當事人之間的債權、債務關系的終止。 ?債的清償； ?債的解除； ?債的抵消； ?債的提存； ?債的免除； ?債的混同。 第八章 合同法 ?合同，亦稱為契約，是 平等主體 的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 ?合同法是調(diào)整與合同相關的法律關系的法律制度。 ?合同法的功能： ；； ； 護合同自由和合同正義。 ? 合同法并不調(diào)整所有的合同關系（有身份關系、地位不平等的合同除外）。 第一節(jié) 我國合同制運行中存在的主要問題及其原因 一 、 運行的基本狀況及其主要問題 運行的基本情況 … （ 1） 合同數(shù)量 : 約 40億份 /年； 150~200萬億元； （ 2） 合同種類 : 10類 ~15類； （ 3） 合同的適用范圍 : 商品經(jīng)濟流轉(zhuǎn)領域； （ 4） 合同主體 : (80s)法人 ——(90s初 )法人 、 其它經(jīng)濟組織 、 個體經(jīng)營戶 ——(90s末 )法人 、 其它組織 、 個體經(jīng)營戶 、 自然人 。 ?從我國合同制發(fā)展過程可以看出，我國經(jīng)濟體制自改革開始，引入市場，發(fā)展市場就伴隨著經(jīng)濟契約關系的萌芽和生長。改革近 30年來，合同從個別購銷活動擴大到包括租賃，技術，加工承攬等廣義交易活動，其反映出中國經(jīng)濟市場化的進程。 ?因此，可以這樣地講， 市場化的基本標志是經(jīng)濟行為的契約化。 ?培育 “ 以等價交換為原則，以競爭機制為動力，以合同為基礎 ” 的開放型市場。 ?合同制歷經(jīng)數(shù)千年，經(jīng)歷代而不衰，至今仍在發(fā)展，這是人類社會在漫長的商品經(jīng)濟發(fā)展中給我們留下的寶貴財富。 ?如果說資本主義經(jīng)濟所創(chuàng)造的巨大財富和社會生產(chǎn)力，合同制起著不可磨滅的作用，那么在我國社會主義商品經(jīng)濟發(fā)展的過程中，我們也應該且必須發(fā)揮合同制的巨大作用。 存在的主要問題 （ 1） 履約率呈下降的趨勢 －－合同制剛性不足；市場經(jīng)營主體信用 度低； （ 2） 利用合同的違法行為呈上升的趨勢 －－合同監(jiān)管機制有缺陷； （ 3） 無效合同面較大 －－合同意識較差 。 “ 社會契約意識缺乏癥 ” 履約率： ? 1990年之前 ——80％多； ? 1996年 ——66％； ? 1999年 ——北京、天津、上海、廣州、重慶統(tǒng)計 45％； ? 2022年 —中國企業(yè)協(xié)會估計， 40%~50％ . 三角債： ? 1991年 ——2022－ 3000億； ? 1996年 6月 ——非公有制經(jīng)濟 7000億； ? 2022年底 ——建筑行業(yè) 3000億。 ?中國企業(yè)間每年逃廢債務造成的直接損失約 1800億元；合同欺詐造成的直接損失約 55億元；產(chǎn)品質(zhì)量、制假售假造成的直接損失至少 2022億元。 （ 2022年中國青年報） ?目前，中國企業(yè)的應收賬款占銷售額的 5％以上，且呈上升趨勢；而發(fā)達國家只有 ％～ ％。 （ 2022年市場報） 二、產(chǎn)生問題的主要原因 表面層次的原因 （ 1）企業(yè)自身的因素（管理者；管理機制） （ 2）行為人素質(zhì)（法律；業(yè)務；文化；敬業(yè)） （ 3）國家合同管理體制（工商；法院；仲裁） （ 4）合同法規(guī)的完善度（種類；條款；可操作性） 深層次的原因 （ 1） 歷史根源 （ 自然經(jīng)濟 、 小農(nóng)經(jīng)濟 ） ； （ 2） 傳統(tǒng)經(jīng)濟體制的影響 （ 計劃經(jīng)濟 ） ； （ 3） 干部任用制度在實踐中的異化 （ 德才兼?zhèn)?） ； （ 4） 企業(yè)經(jīng)營機制未有效轉(zhuǎn)化 （ 面向市場 ，市場機制 ） 。 ? 契約是一個社會經(jīng)濟活動從無序走向有序的必由之路； ? 只有全社會契約意識，契約觀念的真正成熟，才會有中國的經(jīng)濟騰飛。 第二節(jié) 合同的訂立 ?合同的訂立是指簽約雙方依法就合同的各項條款進行協(xié)商，達到意思表示一致而確立相互間權利義務關系的法律行為。 ? 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應該按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或解除合同。 ? 依法成立的合同，受法律保護。 一 、 什么是合同 合同的概念 ——合同是 平等主體 的自然人 、 法人 、 其他組織之間設立 、 變更 、終止民事權利義務關系的協(xié)議 。 （ 1） 合同是雙方或多方當事人的法律行為 （ 2） 合同是當事人意思表示一致的法律行為 （ 法律地位平等 ） ； （ 3） 合同以產(chǎn)生法律上的權利義務為目的 。 合同的主要分類： （ 1） 單務合同與雙務合同； （ 2） 有償合同與無償合同； （ 3） 諾成合同與實踐合同； （ 4） 主合同與從合同； （ 5） 要式合同與非要式合同； （ 6） 有名合同與無名合同 。 合同法的基本原則 ?平等原則； ?自愿原則； ?公平原則； ?誠信原則； ?合法性原則。 二 合同訂立的形式 “當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。 ” 書面形式； 口頭形式； 其他形式。 三 、 合同訂立的條款 一般條款 ① 當事人的名稱或者姓名和住所； ② 標的； ③ 數(shù)量； ④ 質(zhì)量； ⑤ 價 款或者報酬； ⑥ 履行期限 、 地點和方式； ⑦ 違約責任； ⑧ 解決爭議的方式 。 ? 合同中如果沒有 “ 違約責任 ” 條款的約定，違約方是否承擔違約責任？ ? 解決爭議的方式？ ㊣自行解決（和解）； ㊣調(diào)解（法院、仲裁機構(gòu)、律師、行政機關 ...)； ㊣ 仲裁 。 ㊣ 法院（司法）審理。 ? 特點 1——（ 1）（ 2）之間及其與（ 3）（ 4）之間具有兼容性； （ 3）（ 4）之間不兼容。 ? 特點 2——“裁審自擇；裁審擇一；擇一而終。 ” 合同條款要注意 —— ?約定明確； ?避免產(chǎn)生歧義理解； ?總的要求：詳盡、準確、科學、具體。 ?詳盡（事項要詳盡）； ?準確（表述要準確，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義） ?科學（可行性、可操作性） ?具體（約定要具體） 特殊條款 ① 依據(jù)合同性質(zhì)必須具備的條款； ② 根據(jù)法律規(guī)定必須具備的條款； ③ 當事人一方要求必須具備的條款 。 格式條款 －－ 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定 ， 并在訂立合同時未與對方商議的條款 。 （ 1） 提供方應遵循公平原則確定當事人之間的權利義務 ， 并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款 ， 按對方的要求 ， 對該條款予以說明 。 （ 2）格式條款有合同法規(guī)定的“合同無效”或“免責條款無效”情形的，或提供方免除其責任，加重對方責任，排除對方主要權利的，該條款無效 （ 3） 對格式條款的理解發(fā)生爭議時 ， 應當按照通常理解予以解釋 。 對其有兩種以上解釋的 ， 應當作出不利于提供方的解釋 。 格式條款和非格式條款不一致的 ，應當采用非格式條款 。 四 、 合同訂立的基本步驟 要約：希望和他人訂立合同的意思表示 。 （ 1） 明確作出希望與他人訂立合同的意思表示； （ 2） 明確提出該合同的各項條款 （ 內(nèi)容 ） ； （ 3） 等待對方答復的期限 。 （ 要約有效期 、 承諾期限 ） ； （ 4） 必須送達受要約人 。 要約人受到的制約－－ 在要約有效期內(nèi)，對方承諾，則要約人負有同承諾人訂立合同的義務； 若要約中的標的為特定物，或雖然為種類物但有一定的數(shù)量條件、而要約中又包含這一條件，則要約人在要約有效期內(nèi)不得同時向第三人發(fā)出同一要約或與第三人訂立同一合同。 （等待對方答復的期限＝要約在途時間＋對方考慮要約的必要時間＋承諾在途時間 ?要約可以撤回，但撤回要約的通知應先于要約或與要約同時到達對方； ?要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應在對方作出承諾之前到達對方。 ?要約到達受要約人時生效。 ?要約不得撤銷的情形： ——要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； ——受要約人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 ?實踐中，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請（ “ 要約邀請 ” ——是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。） ?商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 要約與要約邀請的區(qū)別 —— ?根據(jù)當事人的意愿來區(qū)別； ?根據(jù)法律規(guī)定作區(qū)別； ?根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定； ?根據(jù)意思表示是針對特定人還是不特定人發(fā)出而區(qū)分； ?根據(jù)交易習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分； ?其他情況。 承諾：受要約人同意要約的意思表示 。 （ 1） 承諾的意思表示應在規(guī)定的承諾期限 內(nèi)作出； （ 2） 承諾的內(nèi)容應與要約內(nèi)容相一致； （ 3） 承諾必須由受要約人向要約人作出； （ 4） 承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同 。 承諾可以撤回 。 但撤回承諾的通知應先于承諾或與承諾同時到達對方； 承諾不得撤銷 。 ——“承諾通知到達要約人時生效 ， 承諾生效時合同成立 ” 。 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的 ， 為新要約 。 承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的 ， 除要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外 ，該承諾有效 ， 合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準 。 要約 新要約 新要約 再要約 承諾 合同訂立中的責任和義務 （ 1） 締約過失責任； ——在合同訂立過程中 ， 一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務 ， 而致另一方的合法利益損失時所應承擔的賠償責任 。 （ 2） 保密義務 。 五 、 代訂合同 什么是代訂合同 代訂合同是指代理人以被代理人（ 或自己 ） 的名義訂立合同而直接對被代理人產(chǎn)生權利義務后果的法律行為 。 （ 1） 代理人事前取得被代理人的授權委托書 （ 法定代理 、 指定代理除外 ） ； （ 2） 代理人以被代理人的名義訂立合同； （ 3） 代理人在被代理人的授權范圍和委托期限內(nèi)訂立合同； （ 4） 代理人不得以被代理人的名義同自已或自已代理的其他人訂立合同 。 代訂合同中應注意的問題 （ 1）被代理人應注意的問題 ﹡ 慎重選擇代理人（德才兼?zhèn)洌? ﹡ 委托事項要明確； ﹡ 委托事項要合法。 （ 2）代理人應注意的問題 ＊在委托代理權限和代理有效期限內(nèi)訂立合同； ＊ 代理人應親自代訂合同并認真履行職責 ＊ 代理人不得接受正當報酬以外的其它益 ＊代理人不得濫用代理權； ＊ 轉(zhuǎn)委托要按法定程序進行。 代訂合同中的連帶責任 （ 1） 代訂合同中連帶責任的形式 a． 委托書授權不產(chǎn)生的連帶責任； b． 惡意串通產(chǎn)生的連帶責任； c． 無權代理產(chǎn)生的連帶責任； d． 代訂合同中的違法行為產(chǎn)生的連帶責任 。 （ 2） 連帶責任的特征 a. 是一種共同責任； ； ； ， 責任人可以是