[法學(xué)]3第三章法的要素-資料下載頁
2025-01-21 13:19本頁面
【正文】 概念不能單獨(dú)適用 ? D．法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞 B 08多選 ? 關(guān)于法律原則的適用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ ? A．案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規(guī)則 ? B．案件審判中，法律原則都必須無條件地適用 ? C．法律原則的適用可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的漏洞 ? D．法律原則的適用采取“全有或全無”的方式 ABD 三、法律原則的適用條件 ? （二）除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。 ? 要求： 如果某個(gè)法律規(guī)則適用于某個(gè)具體案件，沒有產(chǎn)生極端的人們不可容忍的不正義的裁判結(jié)果，法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。 ? 即：沒有更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則。 許霆取款案 ? 2022年 4月，打工者許霆發(fā)現(xiàn) ATM機(jī)故障，取 1000元，銀行卡才扣掉 1元。于是他分 171次從 ATM中提取了 萬元，后攜款潛逃。 2022年11月，廣州市中院一審以盜竊金融機(jī)構(gòu)罪判處許霆無期徒刑。許霆不服，提起上訴。 ? 適用民法還是刑法？是否構(gòu)成盜竊金融機(jī)構(gòu)罪？量刑是否過重？法院判決書能否更加“說理”？銀行本身要承擔(dān)什么責(zé)任？為什么那些金融巨蠹所獲刑罰要輕于一個(gè)涉案金額小得多的打工仔？ 許霆取款案 ? 2022年 1月 14日，廣東省高院以事實(shí)不清為由作出發(fā)回重審的裁定。 3月 31日，廣州市中院第二次公開開庭審理，當(dāng)庭以盜竊罪判處許霆五年有期徒刑，罰金兩萬元，許霆不服提起上訴。 ? 5月 22日，廣東省高院二審宣判，駁回上訴，維持原判。 許霆取款案 ? 我國 《 刑法 》 第 264條： 盜竊公私財(cái)物， 數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的 ，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金； 數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的 ，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金； 數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的 ，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 ? 第 63條第 2款： 犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。 ? 關(guān)鍵詞：法官自由裁量權(quán)；法律的權(quán)威性； 司法獨(dú)立與社會輿論監(jiān)督。 案例 ? 美國紐約上訴法院在 1889年曾經(jīng)審理過這樣一個(gè)案件： ? 帕爾默是其祖父所立遺囑中指定的財(cái)產(chǎn)繼承人，因恐其祖父撤銷遺囑和為了及早獲得遺產(chǎn)，帕爾默將其祖父毒死。后來帕爾默被其姑媽里格斯訴至法院。 ? 面對這一案件，法官必須裁決帕爾默是否能夠依據(jù)該項(xiàng)遺囑繼承其祖父的遺產(chǎn)。根據(jù)紐約州的有關(guān)遺囑的法律規(guī)則的規(guī)定，該遺囑有效，帕爾默有權(quán)繼承其祖父的遺產(chǎn)。 ? 但是這樣判決明顯帶來不公正的結(jié)果，后來法官并沒有依據(jù)有關(guān)遺囑的法律規(guī)則裁決案件，而是依據(jù)普通法中的一項(xiàng)原則，即“任何人都不得從他的不當(dāng)行為中獲利”，做出裁決，帕爾默無權(quán)繼承其祖父的財(cái)產(chǎn)。 案例討論 ? 1994年，已婚男子黃永彬與張學(xué)英相識，于 1996年底公開以夫妻名義租房同居。 2022年 2月，黃永彬被確診為肝癌晚期，住院治療期間，張學(xué)英不顧他人的嘲笑和挖苦，儼然以妻子身份陪侍在黃的病床前。 ? 2022年 4月，黃立下公證遺囑，將其去世后的住房補(bǔ)貼、公積金和原住房售價(jià)的一半贈(zèng)給張學(xué)英。 ? 黃去世后，由于其妻蔣倫芳拒絕執(zhí)行該遺囑，張學(xué)英訴至法院。 ? ？ 案例討論 ? 最后法院以原告與被告丈夫間的婚外情為由，認(rèn)定被告丈夫?qū)⒇?cái)產(chǎn)贈(zèng)給原告的遺贈(zèng)協(xié)議違背我國 《 民法通則 》 第 7條關(guān)于“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會公德”的法律原則（該原則在民法上被稱之為“善良風(fēng)俗”原則），宣告該遺贈(zèng)協(xié)議無效。 ? 請問： ? ？是為了防止個(gè)案的不公正，還是為了彌補(bǔ)法律漏洞？ ? ,你認(rèn)為會產(chǎn)生極端不公正的結(jié)果嗎？ ? ？ 05多選 ? 《 中華人民共和國民法通則 》 第 7條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序?！睂@條規(guī)定，下列哪些理解不正確？ ? A．這一條的內(nèi)容是法律規(guī)則 ? B．一切民事案件均可以優(yōu)先適用這一條文 ? C．這一條的內(nèi)容所反映的是正義的價(jià)值 ? D．在處理民事案件時(shí)可以采取“個(gè)案平衡原則”適用這一條文 ABC 第二節(jié) 法律原則 ? 一、法律原則的種類 ? 二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別 ? 三、法律原則的適用條件 本章學(xué)習(xí)目標(biāo) ? ：法律規(guī)則的含義、邏輯結(jié)構(gòu)，法律原則的概念與種類。 ? ：法律規(guī)則與法律條文的區(qū)別，法律規(guī)則的種類，法律規(guī)則與法律原則的區(qū)別，法律規(guī)則與法律原則的適用。 本章參閱論文 ? ： 《 法律原則適用的困境 》 ，載 《 蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)（哲社版） 》 2022年第 1期。 ? ： 《 基于法律原則的裁判 》 ，載 《 法學(xué)研究 》2022年第 3期。 ? 、張卓明： 《 論法律原則的司法適用 》 ，載 《中國法學(xué) 》 2022年第 2期。 ? ： 《 法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)新論 》 ，載 《 法制與社會發(fā)展 》 2022年第 1期。
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