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北京大學20xx第二學期法律導論復習提綱-資料下載頁

2025-01-18 06:25本頁面
  

【正文】 ,另一個意思是,行政機關及政府不能干預司法機關辦案,按這兩個意思,再往下推就是其他方面可以干預司法,比如我們黨要領導司法,人大要監(jiān)督司法的話,等等,這樣一來,司法獨立就有程度的區(qū)分,到底是在多大程度上實行司法獨立。這個世界上沒有純粹的司法獨立,事實上,我們中國人所追求的純粹的司法獨立是不存在的,不管哪個國家,都是一樣。拿英國來講,普通法院辦案是獨立了,但是如果案件繼續(xù)往上走,上訴申訴終審,英國議會可以最后拍板,議會是立法機關。一般而言,人們講的司法獨立就是辦案具體過程中,司法是獨立的。在那里,是這樣的。在中國,辦案過程中影響辦案過程的因素太多了,中國從來就沒有比較像樣的司法獨立,不光是地方權力,中央權力,部門權力對司法以直接影響,各種其他因素也在影響著司法,甚至是媒體也在影響。比如李雙江孩子的案子,媒體施加壓力就很大,如果司法機關不買媒體的賬,不聽輿論的招呼,可不可以啊,當然可以,但是那會弄的很狼狽,所以媒體一介入,法官就發(fā)毛,獨立早不存在了,至少精神上不獨立了。就中國情況來看,大體獨立就不錯了。我們敘述的是一個實際情況,從理論上講,法律上講要不要有純粹的司法獨立呢,只要中國各個方面的力不具有獨立性的話,司法獨立也不可能,也是不應該被要求的,既然其他因素都不獨立,為什么司法要獨立。比如公民社會,比如憲政等等,許多人就是喜歡講憲政,很無聊,憲法哪有那么重要啊,中國沒有憲法一樣過日子,我們事實上有也等于沒有,不一樣也到現(xiàn)在么。弱智。憲法這個詞是什么意思,最不清楚的人就是講憲政的人。我說那中國蔞就以憲法來治來了,我們憲法里寫的很清楚,這不就是憲政么?權力要分開,你看看,你又重新解釋了,我們憲法里沒有寫權力要分開啊。我的意思是說,如果你說你的憲政就是按憲法來解決問題的話,中國憲法一直這么做,中國憲法里寫。如果說你講的憲政是人家意思上的憲政,那就不是我們的憲政,如果你要講,那就是西政,別整天講這種無聊的事。就像政治體制改革一樣。像我這里,我就不會講很多花哨的東西,我就會祝我們同學在考試當中取得好成績。(二) 平等原則司法或者說法的適用上的平等原則指的什么意思呢?我想聽聽同學的看法,有幾種說法,一個是法律面前人人平等,這是同學很熟悉的說法。法律上要不要平等啊,法律面前平等是法律搞好了,每個人一樣的待遇,那么法律平身要不要平等呢,法律本身?不可能。因為這個社會上各種人本來就是有各種差別,這個差別就是生活中的真實狀況。性別差異,城鄉(xiāng)差異。法律是把生活中的情況有選擇地固化,法律上不平等就是一個正常的情況,但是法律一旦搞出來以后,放在大家面前,大家都要尊守,這就是法律面前人人平等,我們的法律適用所講的平等,就是法律面前人人平等。西方人基本上做到了人人平等,我們還在走向平等。我們現(xiàn)在在許多場合下是平等的,另外一些不平等,還有一些場合有時平等可以這么說,在具體的辦案實踐中,沒有背景的案件,沒有強有力的力量介入的案件,司法人員沒有出毛病的案件,在這些情況之下,平等通常是真實的。但是在有前面幾種情況存在的條件下,平等就不存在了,比如政治勢力介入等了,這個案子就復雜化了,平等原則往往就崩潰了,在司法方面,不正常的情況下,平等原則往往也被丟棄,比如法官有點有法盲,比如法官有點偏好。1954憲法開始確立,當時被作為一個了不得的東西被加以強調,兩三年后又被拋棄,最近三十年,又逐漸恢復被強調,就今天來講,平等的情況比以往要好多了,這是法的適用的第二個原則。(三) 法治原則這里的法治原則指的是什么意思?主要是指運用法律解決問題的過程中,要以法律為準繩,這是什么意思呢?不能以特權、權力為準繩,不能以其他因素為準繩,就是以法律為準繩,要做到這一點,要有一個前提性條件,就是要尊重事實,不是所有事實,而是與案件相關的事實。以事實為根據(jù),以法律為準繩原則,外國人在談到中國司法問題的時候,中國司法狀況的時候,最欣賞這一點。外國人說這原則怎么提的這么好啊,又對稱又完整。這個原則也是在長期實踐過程中逐漸形成發(fā)展并且固化下來的,以往雖然也提,但是同時還有另外一個說法。叫做坦白從寬抗拒從嚴。主觀態(tài)度判案根據(jù),與法治原則直接相悖,不能以一個人的態(tài)度為標準。最近這些年,離我們越來越遠了。三、法律解釋法律解釋,也是法律實行過程中,或者說司法過程中,一個重要的法律行為。搞清楚法律解釋,主要要搞清楚三個要點:一個是為什么要有法律解釋?多方面原因,可以看藍色講義,主要意思是說,要把紙上的法律運用到實際生活中去,往往需要用解釋作為銜接的方式。紙上規(guī)定的籠統(tǒng),生活中的案件具體復雜,需要法律解釋。再一個原因是,有的法律是很久以前制定的,要拿到現(xiàn)在加以適用,由于生活發(fā)生了許多變化,有時候需要解釋,在新條件下也能解決問題,比如美國憲法制定的時候沒有關于空軍和海軍的規(guī)定,可以后來隨著情況的發(fā)展,不僅有陸軍,空軍,海軍,關于陸軍的發(fā)展是不是也適合于空軍和海軍呢,需要解釋。還有一種情況需要解釋,那就是這個法律本身當時沒有搞好,有毛病。第二個要點:解釋體制中國人過去講法律解釋講的亂糟糟的,分為三種,立法解釋,司法解釋,行政解釋,由誰解釋就是什么解釋。這是中國人的發(fā)明,實際上,在歐美沒有這種劃分。比如在美國,政府不立法,沒啥法好解釋,也就沒有行政解釋了,美國就是法律在辦案中加以解釋的,所以全是司法機關解釋的,因為沒有別的機關解釋,就叫法律解釋。中國的情況比較糟,立法法產(chǎn)生后,法律解釋的體制統(tǒng)一:第一, 全國人大常委會才有權解釋法律。第二, 其他方面如果認為必要可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求,這就進一步說法其他方面沒有解釋法律的權力。第三, 法律解釋的文本,由全國人大常委會法制工作機構擬定。第四, 解釋文本與被解釋的法律具有同等的效力。這是立法法所確定的法律解釋的體制,這個體制最大的問題就在于,按這個體制,司法機關也就是最高法院或檢察院無權解釋法律了,但事實上,自從立法法出臺后,司法解釋比以往更珍貴了,以往解釋亂糟糟的。當初起草制定立法法的時候,好長一段時間里,草案稿由全國人大常委會和最高人民法院解釋,沒有給監(jiān)察機關解釋權,之所以由全國人大常委會解釋,那是因為法律是人大制定的,司法機關解釋是因為辦案遇到問題需要解釋法律。檢察機關沒有權,是因為全世界沒有一個檢察機關有權解釋,而司法機關都可以。這如果通過是一個好的制度,但中國的情況令人頭疼,檢察長不干了。起草立法法的方面做出的回應是全世界檢察機關都沒有解釋權,你要什么呢?檢察機關說中國有中國的情況,因為職能不一樣。最高方面有點煩了,這種情況下,檢察機關要么都有解釋權,要么都沒有解釋權,起草和制定立法法方面,無論如何不給,于是都沒有。立法法中只寫人大常委會有權解釋法律。最高法院和常委會達成默契,寫不寫都解釋。這樣一來,他們的解釋就成為沒有法律根據(jù)的解釋了,但是在中國,沒法律根據(jù)的情況蓬勃發(fā)展。第三個要點,要搞清楚,我們的法律解釋主要的類別法律解釋有哪些種類,最粗范的劃分兩大類,正式解釋和非正式解釋,所謂正式解釋就是指有權解釋,有權解釋就是有解釋權的主體對法作的解釋。正式解釋又一個特點就是這種解釋具有法律效力,這種解釋是算數(shù)的,這是正式解釋。非正式解釋,解釋主體是沒有解釋權的主體,這個非正式解釋,不是不正式的場合,不正式的進行。不正式體現(xiàn)在,主體沒有解釋權,一個是解釋在司法中起參考作用,但不具有法律效力,這是最粗泛的劃分。傳統(tǒng)中最代表性的分類是分為學理解釋和有權解釋。假如要問同學,學理解釋和有權解釋是一對范疇嗎?當然不是,我們同學比許多法學家都聰明,有權解釋正式解釋都有可能是學理解釋,這種分法是很傻的,應該為成正式非正式,有權解釋和不具法律效力的解釋就可以了。這是兩個大的類別的區(qū)分,就具體的解釋方法講,就有許多了,學理解釋就是一定的解釋方法,還有一種叫任意解釋,任意解釋也不是說根據(jù)一個確定的路子解釋,比如生活當中有這種人,我認為就是這樣,一口咬定,不需要根據(jù),任意解釋主要指這個,邏輯解釋主要是形式邏輯解釋,往往事實上有道理,有時也沒有道理。這個屋子里出現(xiàn)過兇手,三個人進去過,三個都有可能是兇手。如果進一步發(fā)展下去,既然都可能,這三個人都不能客氣,這個推論怎么樣?也可以反過來,既然只是有可能,對他們都得客氣。所以邏輯解釋有時候是好的,有的時候也能出問題,還有其他,比如文字解釋,比如語法解釋。語法解釋強調的是這個法律規(guī)定應當是什么意思,而字面解釋強調這個規(guī)定事實上是什么意思。語法是按語言文字的規(guī)律對制度作推論性的解釋。字面解釋就是按這個文字本身表現(xiàn)出的事實上的意思做的解釋。21
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