【正文】 任； 3．在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東 大 會(huì) 1. 性質(zhì)、組成與職權(quán) 由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會(huì)相同。 2. 類型 3. 召集程序 4. 決議 ： 1）每一股份有一表決權(quán)； 2）一般事項(xiàng)經(jīng) 出席會(huì)議 股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過； 3）修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或變更公司形式等特別事項(xiàng)，須經(jīng) 2/3以上表決權(quán)通過。 （二）董事會(huì)、經(jīng)理 1. 性質(zhì)、組成和職能 成員為 5人至 19人 2. 召開和決議 １）董事會(huì)會(huì)議 應(yīng)有過半數(shù)的董事出席 方可舉行； ２）董事會(huì)作出決議須經(jīng) 全體董事的過半數(shù) 通過。 （資本多數(shù)決與頭數(shù)主義 —— 見下頁） （三）監(jiān)事會(huì) 1. 性質(zhì)與組成 成員不得少于三人 2. 任期、職權(quán) 3. 召開與決議 資本多數(shù) 決 所謂“資本多數(shù)決”，又稱股份多數(shù)決，是指在符合法定人數(shù)或表決權(quán)數(shù)的股東大會(huì)上，決議以出席股東大會(huì)股東表決權(quán)的多數(shù)通過才能生效，法律則將股東大會(huì)中多數(shù)股東的意思視為公司的意思，并對(duì)少數(shù)派股東產(chǎn)生拘束力。 資本多數(shù)決是股東大會(huì)運(yùn)作的根本原則，同時(shí)也是 股東民主 的一項(xiàng)重要內(nèi)容， 是股份公司作為資合公司區(qū)別于人合公司的一個(gè)基本特征 。作為集體決策機(jī)制的議事規(guī)則，資本多數(shù)決體現(xiàn)的是多數(shù)的話語權(quán)，但這個(gè)“數(shù)”是相對(duì)于資本而言的。在資本多數(shù)決原則中，“多數(shù)”一詞有狹義、廣義之分。狹義的“多數(shù)”是指股東持有的股份超過半數(shù)的多數(shù)；廣義的“多數(shù)”是指在持股不足半數(shù)的情況下，能夠控制公司的相對(duì)多數(shù)。顯然，在通常意義上，廣義的理解更符合股份公司的實(shí)際。在“多數(shù)”股份的組成結(jié)構(gòu)方面，它既可以由多個(gè)股東持有，也可以由單個(gè)股東持有。 頭數(shù)主義 董事會(huì)決議的表決，同股東會(huì)決議的表決方式不一樣，股東會(huì)的表決方式是根據(jù)資額主義進(jìn)行的，即根據(jù)各股東的出資比例或者持有的公司股份的多少來決定其表決權(quán)的大小，而董事會(huì)的決議實(shí)行的是“頭數(shù)主義”，即董事會(huì)決議的表決，實(shí)行 一人一票 。 同股份公司董事會(huì)的議事規(guī)則和表決程序相比，我國(guó)公司法對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)的議事方式和表決程序 沒有做出強(qiáng)制性要求，除法律有規(guī)定外，一般由公司章程規(guī)定。這主要是考慮到有限責(zé)任公司本身規(guī)模小于股份公司，社會(huì)關(guān)注度不強(qiáng)，企業(yè)自身的情況也千差萬別，一律做出牽制性規(guī)定反倒不能適應(yīng)各個(gè)公司的具體情況，因此法律允許有限責(zé)任公司通過公司章程對(duì)董事會(huì)的議事規(guī)則和表決程序進(jìn)行自我約定。但公司法要求董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 （四）上市公司的特別規(guī)定 上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 1．股東大會(huì)召開時(shí)間要求： 上個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后 6個(gè)月內(nèi)召開； 2．股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)： 在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過； 3．設(shè)立 獨(dú)立董事 ： 1）概念：不在公司擔(dān)任除董事其他職務(wù)，并與其受聘的上市公司及主要股東不存在可能妨礙其獨(dú)立、客觀判斷關(guān)系的。 2）職責(zé)：除承擔(dān)一般董事職責(zé)外，還負(fù)有對(duì)對(duì)控股股東及其選任的董事、高級(jí)管理人員及其與公司進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行監(jiān)督。 4．上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書， 負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 5． 關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)排除制度 ： 董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。 四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 （一）股份發(fā)行 ： 股份公司以募集資本為目的，向投資者出售或分配自己股份的行為。 2. 發(fā)行原則 ： 1）公平公正： 同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同 。 任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。 2）同股同權(quán)： 同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利 3. 發(fā)行方式 ： 1）平價(jià)發(fā)行； 2）溢價(jià)發(fā)行。 （二）股份轉(zhuǎn)讓 1. 概念 指股份有限公司的股東將其持有的股份以合法的方式轉(zhuǎn)讓于他人，使他人取 得股份而成為公司股東的行為。 通過股份轉(zhuǎn)讓，股東可以收回投資。 1）場(chǎng)所 在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。 2）方式 記名股票，由股東以 背書 方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。 無記名股票，由股東將該股票 交付 給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。 1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓； 2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓； 3）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的 25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 4）公司章程對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份所作的限制性規(guī)定。 五、有限責(zé)任公司與股份有限公司之區(qū)別 1．股東人數(shù)： 2．公司資本： 3．股東責(zé)任： 4．轉(zhuǎn)讓對(duì)象： 5．公開程度： 6．設(shè)立方式： 7．債券發(fā)行： 8．組織機(jī)構(gòu)： 第三章 外商投資企業(yè)法 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 一、外商投資企業(yè)的概念、特征及種類 （一）概念 依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由中國(guó)投資者 和外國(guó)投資者共同投資或者僅由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。 （二）特征 1. 外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人參與設(shè)立或獨(dú)立設(shè)立的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織合資或獨(dú)立出資設(shè)立的企業(yè)，企業(yè)的資本部分或者全部屬于外國(guó)投資者。 2. 依照中華人民共和國(guó)法律設(shè)立，企業(yè)的主要辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在中國(guó)境內(nèi)。 3. 受中國(guó)法律的管轄。 （三）外商投資企業(yè)的種類 二、外商投資企業(yè)法的概念 外商投資企業(yè)法是指有關(guān)外商投資企業(yè)組織和活動(dòng)的行為規(guī)范的法律、法規(guī)的總稱。 三、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目 （一）鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目 １．屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的； ２．屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的； ３．適應(yīng)市場(chǎng)需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)能力的； ４．屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的； ５．能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的； ６．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （二）限制類外商投資項(xiàng)目 １．技術(shù)水平落后的； ２．不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； ３．從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的； ４．屬于國(guó)家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； ５．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （三）禁止類外商投資項(xiàng)目 １．危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的； ２．對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的； ３．占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的； ４．危害軍事設(shè)施安全和使用效能的； ５．運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的； ６．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 四、外國(guó)投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè) （一）要求 ； ：股權(quán)并購與資產(chǎn)并購； ； ：資產(chǎn)評(píng)估。 （二）外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資 外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的 60%以上， 1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國(guó)投資者出資比例低于企業(yè)注冊(cè)資本 25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)繳清。 （三）注冊(cè)資本與投資總額 １．注冊(cè)資本 外國(guó)投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中的出資比例一般不低于 25％２．投資總額 １） 注冊(cè)資本在 210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的 10/7； ２） 注冊(cè)資本在 210萬美元以上至 500萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的 2倍； ３） 注冊(cè)資本在 500萬美元以上至 1200萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的 2 5倍； ４） 注冊(cè)資本在 1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的 3倍。 （四）外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)的反壟斷審查 具備下列情形須向商務(wù)部和工商總局報(bào)告： １．并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過 15億元； ２．１年內(nèi)并購國(guó)內(nèi)相關(guān)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過 10個(gè)； ３．并購當(dāng)事人一方在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20％； ４．并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到 25％。 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征 （一）概念 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合資企業(yè)），是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按 投資比例 分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。 （二）特征 １．由中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者共同舉辦； ２．組織形式為有限責(zé)任公司； ３．不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān)。 二、合資企業(yè)的組織形式與組織機(jī)構(gòu) （一）組織形式 有限責(zé)任公司 （二）組織機(jī)構(gòu) 1. 權(quán)力機(jī)構(gòu) １）董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問題； ２）董事會(huì)成員不得少于３人，董事名額的分配由合營(yíng)各方參照出資比例協(xié)商確定； ３）董事的任期為４年，經(jīng)合營(yíng)各方繼續(xù)委派可以連任。 ４）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有２／３以上董事出席方能舉行，董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。 董事長(zhǎng)為法定代表人 2. 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) １）負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作； ２）機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理１人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作； ３）總經(jīng)理執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。 三、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)出資方式 ： ： 、專有技術(shù)： ： 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征 （一）概念 中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共 和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng) 險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。 （二）特征 １．契約合營(yíng)，雙方權(quán)利義務(wù)依合作企業(yè)合同約定； ２．組織形式靈活，可以為法人也可為非法人； ３．外國(guó)投資者可先行收回投資； ４．組織機(jī)構(gòu)與管理方式靈活，可是董事會(huì)制、聯(lián)合管理委員會(huì)制或委托第三方。 二、組織形式和組織機(jī)構(gòu) （一）組織形式 可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。合作各方對(duì)合作企業(yè)的責(zé) 任以各自認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件為限。 （二）組織機(jī)構(gòu) 1. 權(quán)力機(jī)構(gòu) 具備法人資格的，是董事會(huì)； 不具備法人資格的，聯(lián)合管理委員會(huì) 董事長(zhǎng)或主任是法定代表人 2. 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作；總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。 １）可委托一方或第三方管理； ２）委托第三方，須經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)一致同意。 三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與合作、投資條件 （一）注冊(cè)資本及投資總額 1. 注冊(cè)資本 2. 投資總額 （二）合作企業(yè)的投資與合作條件 合作各方應(yīng)當(dāng)依法及合作企業(yè)合同的約定，向合作企業(yè)投資或者提供合作條件。 依法取得法人資格的合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的 25%。 合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中全部 或部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，依照相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī) 定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向