【正文】 4 月 20 目，丁出差歸來(lái)，要求甲盡快辦理房屋過(guò)戶手續(xù)。甲告知丁已將房屋賣給他人，愿意退還丁 600 萬(wàn)元并要求解除合同。丁當(dāng)即拒絕，堅(jiān)持要甲辦理過(guò)戶手續(xù)。 2022年 5 月 10 日，丁在確悉房屋已過(guò)戶至戊名下時(shí)，以自己與甲訂約在先，甲、戊之間的房屋買賣合同無(wú)效為由，要求甲、戊退還房屋。戊則認(rèn)為，由于甲、丁未辦理房屋過(guò)戶手續(xù)，所以他們之 間的房屋買賣合同尚未發(fā)生效力。 根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題： (1)甲提出的 60 萬(wàn)元房屋損失應(yīng)由乙承擔(dān)的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 (2)甲于 2022 年 8 月 1 日向乙支付 400 萬(wàn)元房款后，乙是否有權(quán)拒絕為之辦理房屋過(guò)戶登記手續(xù) ?并說(shuō)明理由。 (3)甲與丙之間的房屋租賃合同是否有效 ?并說(shuō)明理由。 (4)甲與丁之間的房屋買賣合同是否發(fā)生效力 ?并說(shuō)明理由。 (5)甲與戊之間的房屋買賣合同是否有效 ?戊是否取得了房屋所有權(quán) ?并分別說(shuō)明理由。 (6)丁若請(qǐng)求人民法院判決甲返還房屋，能否得到支持 ?并說(shuō)明理由。 (7)丁 對(duì)甲的訴訟時(shí)效何時(shí)屆滿 ?并說(shuō)明理由。 【答案】： （ 1）甲的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅殺的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。（ P355）在本題中，風(fēng)險(xiǎn)由甲承擔(dān)。 （ 2）乙有權(quán)拒絕。在本題中，當(dāng)事人在買賣合同中事先約定 “ 乙在收到余款后 2 日內(nèi)辦理房屋過(guò)戶手續(xù) ” ，由于甲在支付余款時(shí)直接扣除 60 萬(wàn)元不合法，應(yīng)視為甲未按照合同約定付清余款，因此，乙有權(quán)拒絕為之辦理房屋過(guò)戶登記手續(xù)。 （ 3）甲與丙之間的租賃合同有效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以房屋租賃合同 未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效的，人民法院不予支持。（ P362） （ 4）甲與丁之間的買賣合同生效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有約定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。（ P306） （ 5） ① 甲與戊之間的房屋買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，甲與戊之間的房屋買賣合同自成立時(shí)生效。（ P334） ② 戊取得了房屋所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力。（ P305） （ 6）不能得 到支持。根據(jù)規(guī)定，在出賣人就同意標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第 52 條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，可以請(qǐng)求追究出賣人的違約責(zé)任。（ P335）在本題中，由于戊已經(jīng)依法取得該房屋的所有權(quán)，丁不能請(qǐng)求甲返還房屋，但有權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 7）于 2022 年 5 月 10 日屆滿。根據(jù)規(guī)定，丁對(duì)甲的訴訟時(shí)效為 2 年，自丁知道其權(quán)利受到侵害之日（ 2022 年 4 月 20 日）起計(jì)算；但是， 2022 年 5 月 10 日丁要求甲、戊退還房屋，引起訴訟時(shí)效中斷。 券交易所上市的 A 公司進(jìn)行調(diào)研時(shí)，發(fā)現(xiàn) A 公司如下信息： (1)甲為 A 公司的實(shí)際控制人，通過(guò) B 公司持有 A 公司 34％的股份。甲擔(dān)任 A 公司的董事長(zhǎng)、法定代表人。 2022 年 8 月 7 日，經(jīng)董事會(huì)決議 (甲回避表決 )， A 公司為 B 公司向 C 銀行借款 4 000 萬(wàn)元提供連帶責(zé)任保證，并發(fā)布公告予以披露。 2022 年 3 月 1 日， C 銀行通知 A 公司， B 公司的借款到期未還，要求 A 公司承擔(dān)保證責(zé)任。 A 公司為此向 C 銀行支付了 4 000 萬(wàn)元借款本息。 （ 2)乙在 2022 年 12 月至 2022 年 2 月底期間連續(xù)買入 A 公司股票，持有 A 公司股份總額達(dá)到 3％。 A 公司為 B 公司承擔(dān)保證責(zé)任后，乙于 2022 年 3 月 5 日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償 A 公司因承擔(dān)保證責(zé)任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會(huì)提出書面請(qǐng)求，故請(qǐng)求人民法院駁回乙的起訴。 (3)2022 年 3 月 10 目， A 公司公告擬于 4 月 1 日召開年度股東大會(huì)。董事會(huì)推薦了 3 名獨(dú)立董事候選人，其中，候選人丙為 B 公司財(cái)務(wù)主管，候選人丁持有 A 公司股份總額l％的股份。 (4)2022 年 3 月 24 目，乙向 A 公司董事會(huì)書面提出年度股東大會(huì)臨時(shí)提案，要 求罷免甲的董事職務(wù)。 A 公司董事會(huì)當(dāng)即拒絕將該臨時(shí)提案列為年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)。 3 月25 日，乙聯(lián)合持有 A 公司股份總額 8％的股東張某，共同公告擬于 4 月 1 日在同一地點(diǎn)召開A 公司臨時(shí)股東大會(huì)。 4 月 1 日， A 公司的兩個(gè) “ 股東大會(huì) ” 在同一酒店同時(shí)召開。出席 “ 年度股東大會(huì) ” 的股東所持 A 公司股份總額為 35％： 出席 “ 臨時(shí)股東大會(huì) ” 的股東所持 A公司股份總額為 40％。后者通過(guò)了對(duì)甲的董事罷免案，并選舉乙為 A 公司董事。 (5)2022 年 4 月 21 日， 8 公司與乙達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 4 月 23 日， A 公司、 B 公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié) 議內(nèi)容： B 公司將所持 A 公司 27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后 8 公司仍持有 A 公司 7％的股份；同時(shí)，乙向 A 公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購(gòu) A 公司已發(fā)行股份的 4％。隨后，甲辭職，乙被股東大會(huì)選舉為董事。 (6)2022 年 6 月 3 日， A 公司董事會(huì)通過(guò)決議，決定購(gòu)買乙控制的 c 公司 l00％的股權(quán)，該交易金額達(dá)到 A 公司資產(chǎn)總額的 25％。 l2 月 6 日， A 公司董事會(huì)又通過(guò)決議，決定購(gòu)買乙所持 D 公司的全部股權(quán)，該交易金額達(dá)到 A 公司資產(chǎn)總額的 20％。 上述兩項(xiàng)交易完成后， A 公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車零配件生產(chǎn)。 (7)在上述 兩項(xiàng)股權(quán)交易公告前， A 公司的般價(jià)均出現(xiàn)了異常波動(dòng)。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶，于 2022 年 6 月 1 日至 l2 月 3 日期間大量買入 A 公司的股票：董事戊于 l2月 6 日董事會(huì)開會(huì)期間，電話委托買入 A 公司股票 l 萬(wàn)股； A 公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于 12 月 3 日買入公司股票 2 000 股。因受市場(chǎng)環(huán)境影響，上述人員買入 A 公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達(dá) 3 億元；戊賬面虧損 2 萬(wàn)元；庚已賣出股票，虧損 2022 元： 根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題： (1)A 公司董事會(huì)為 8 公司提供擔(dān)保的決議是否有效 ?并說(shuō)明理由 。 (2)乙是否具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格 ?甲請(qǐng)求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立 ?并分別說(shuō)明理由。 (3)丙、丁是否符合 A 公司獨(dú)立董事的任職資格 ?并分別說(shuō)明理由。 (4)2022 年 3 月 24 日，乙提出的臨時(shí)提案是否應(yīng)被列為 A 公司年度股東大會(huì)審議事項(xiàng) ?4 月l 曰，乙與股東張某共同召集 A 公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序是否合法 ?并分別說(shuō)明理由。 (5)乙在受讓 8 公司轉(zhuǎn)讓的 A 公司 27％的股份時(shí)，向 A 公司全體股東發(fā)出要約收購(gòu) 4％的股份是否符合法律規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 (6)2022 年 12 月 6 日， A 公司董事會(huì)通過(guò)的購(gòu)買乙所持 D 公司股權(quán)的決議是否有效 ?并說(shuō)明理由。 (7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為 ?并分別說(shuō)明理由。 【答案】 （ 1） A 公司董事會(huì)為 B 公司提供擔(dān)保的決議無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。 （ 2） ① 乙不具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù) 180 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時(shí)間不足 180 日。 ② 甲請(qǐng)求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違 反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東可以書請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟或者自收到請(qǐng)求之日起 30 日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股份有限公司連續(xù)180 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 （ 3） ① 丙不符合獨(dú)立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5%以上的股東單位任職的人 員不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。 ② 丁不符合獨(dú)立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上的自然人股東不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。 （ 4） ① 乙提出的臨時(shí)提案不應(yīng)列為年度股東大會(huì)的審議事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開 10 日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。在本題中，乙提出臨時(shí)提案的時(shí)間距年度股東大會(huì)召開時(shí)間不足 10 日。 ② 乙與股東張某共同召集 A 公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序不合法。根據(jù)規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé) 的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會(huì)拒絕召集臨時(shí)股東大會(huì)，乙與股東張某也應(yīng)該要求監(jiān)事會(huì)召集，不應(yīng)直接自行召集。 （ 5）乙發(fā)出要約收購(gòu) 4%的股份不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購(gòu)的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的 5%。 （ 6） A 公司董事會(huì)通過(guò)的購(gòu)買乙所持 D 公司股權(quán)的決議無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額 30%的，應(yīng)當(dāng)由股東 大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過(guò)。 （ 7）乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事（乙、戊）、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員（庚）屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構(gòu)成內(nèi)幕交易。