【正文】 信息保護(hù) 的決定》 ,該決定一出就受到了很多人的歡迎。該法明確規(guī)定公民的個(gè)人電子信 息受法律保護(hù) ，對(duì)侵犯?jìng)€(gè)人電子信息的行為，個(gè)人有權(quán)舉報(bào)、控告，相關(guān)主管部 門應(yīng)當(dāng)予以處理。如該法第 1 條規(guī)定：“國(guó)家保護(hù)能夠識(shí)別公民個(gè)人身份和涉及 公民個(gè)人隱私的電子信息。任何組織和個(gè)人不得竊取或者以其他非法方式獲取公 民個(gè)人電子信息，不得出售或者非法向他人提供公民個(gè)人電子信息”。 規(guī)定：“任何組織和個(gè)人對(duì)竊取或者以其他非法方式獲取、出售或者非法向他人 提供公民個(gè)人電子信息的違法犯罪行為以及其他網(wǎng)絡(luò)信息違法犯罪行為，有權(quán)向 有關(guān)主管部門舉報(bào)、控告；接到舉報(bào)、控告的部門應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)處理。被侵權(quán)人 可以依法提起訴訟” 同時(shí) 該《決定》對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、其他企事業(yè)單位收集、使用公民個(gè)人電 子信息的行為進(jìn)行了規(guī)范?！稕Q定》第 2 條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和其他企業(yè)事 業(yè)單位在業(yè)務(wù)活動(dòng)中收集、使用公民個(gè)人電子信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要 的原則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)被收集者同意，不得違 反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和其他企業(yè) 事業(yè)單位收集、使用公民個(gè)人電子信息，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)其收集、使用規(guī)則” 《決定》第 8 條規(guī)定：“公民發(fā)現(xiàn)泄露個(gè)人身份、散布個(gè)人隱私等侵害其合 法權(quán)益的網(wǎng)絡(luò)信息 ，或者受到商業(yè)性電子信息侵?jǐn)_的，有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者 刪除有關(guān)信息或者采取其他必要措施予以制止”。 個(gè)人信息是公民網(wǎng)絡(luò)隱私的重要組成部分，該《決定》的實(shí)施無(wú)疑為保護(hù)公 民的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康有序發(fā)展提供了法律保障。 （五）其他法律、法規(guī)的規(guī)定 國(guó)家工商行政管理總局于 2022 年 5 月 31 日公布的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服 務(wù)行為管理暫行辦法》對(duì)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者的行為進(jìn)行了規(guī)定，其中就涉及到對(duì)公民網(wǎng) 26 《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第 1 條。 27 《全國(guó)人民代表大會(huì)常 務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第 9 條。 28 《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第 2 條。 29 《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第 8 條。 26 第四章 我國(guó)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的現(xiàn)狀及其建議 第一節(jié) 我國(guó)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題 一、保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的相關(guān)立法 （一）憲法對(duì)傳統(tǒng)隱私權(quán)的相關(guān)規(guī)定 憲法是我國(guó)的根本大法，它規(guī)定公民的基本權(quán)利和義務(wù)，憲法中并沒(méi)有關(guān)于 隱私權(quán)的直接規(guī)定，憲法第 38 條、 39 條、 40 條的規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)隱私權(quán)的間接保 護(hù) 。 《憲法》 38 條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任 何方法對(duì)公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害”。 21 這里的人格尊嚴(yán)雖未明確提出包 涵隱私權(quán)，但是，從廣義上而言，只要是為了維護(hù)主體作為法律意義的人的所有 要素，都應(yīng)該認(rèn)為屬于人格尊嚴(yán)的范疇。所以，憲法第 38 條已經(jīng)對(duì)公民的隱私 權(quán)作出了認(rèn)可。 《憲法》第 39 條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜 查或者非法侵入公民的住宅”。 22 此條是對(duì)公民住宅安寧的保護(hù)，私人居住空間 不受侵犯，也是隱私權(quán)的重要內(nèi)容。 《憲法》 第 40 條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的通信自由和通信秘密受法律 的保護(hù)。除因國(guó)家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)依照 法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民 的通信自由和通信秘密?！? 23 此條是體現(xiàn)了對(duì)通信隱私的保護(hù)。 此外， 2022 年的憲法修正案在《憲法》第 33 條增加了一款，作為第三款規(guī) 定：“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”。 24 人權(quán)是人之為人所享有的基本權(quán)利，隱私權(quán)也是 人權(quán)的重要組成部分，該條體現(xiàn)了憲法對(duì)個(gè)人價(jià)值的尊重，也體現(xiàn)了對(duì)隱私權(quán)的 間接保護(hù) 。 （二）民法對(duì)傳統(tǒng)隱私權(quán)的相關(guān)規(guī)定 我國(guó)民法對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)經(jīng)歷了一個(gè)不斷發(fā)展的過(guò)程。 1986 年制定的《中 21 《中華人民共和國(guó)憲法》第 38 條。 22 《中華人民共和國(guó)憲法》第 39 條。 23 《中華人民共和國(guó)憲法》第 40 條。 24 2022《中華人民共和國(guó)憲法修正案》第 24 條。 30 從業(yè)者接受社會(huì)監(jiān)督，糾正行業(yè)不正之風(fēng)的自律義務(wù)等。這里的從業(yè)者，不包含 互聯(lián)網(wǎng)用戶。中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)作為一個(gè)自律組織對(duì)于規(guī)范從業(yè)者的行為，促進(jìn)相 關(guān)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的法律、法規(guī)的有效實(shí)施起到了重要作用，在一定 程度上 保護(hù)了網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)。 三、我國(guó)在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)方面存在的問(wèn)題 我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)起步較晚，公民對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的意識(shí)薄弱，加之我國(guó)對(duì)隱私權(quán) 的研究相對(duì)也晚，無(wú)論是在立法方面還是在行業(yè)自律方面都存在很多問(wèn)題，尚未 建立起完善的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系。 （一）立法方面 首先，我國(guó)立法分散，沒(méi)有形成系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律保護(hù)體系，并且很多 涉及網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法位階不高，效力不夠權(quán)威。正如張新寶教授所說(shuō)：“我們 的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的非常熱鬧，但是我們互聯(lián)網(wǎng)里面的法制卻很十分的混亂，能夠說(shuō) 的上是法的可能只有人大常委會(huì)的一個(gè)決 定，剩下來(lái)的都是一些位階比較低的行 政法規(guī)、部門規(guī)章或是行業(yè)規(guī)范” 32 。 其次，對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)多是間接保護(hù)，直接保護(hù)很少。目前我國(guó)只有在 《侵權(quán)責(zé)任法》中明確的將隱私權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán)加以保護(hù)，但是其也并 沒(méi)有對(duì)隱私權(quán)的概念予以界定，也未明確隱私權(quán)的范圍，只是籠統(tǒng)的規(guī)定侵害公 民隱私權(quán)的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這就使得公民個(gè)人在隱私權(quán)受到侵害時(shí)，無(wú)法直 接以隱私權(quán)提起訴訟，有時(shí)甚至無(wú)法立案。在全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于加強(qiáng) 網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》中，也是通過(guò)對(duì)個(gè)人電子信息的規(guī)定來(lái)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的， 并且 也沒(méi)有界定個(gè)人電子信息的內(nèi)涵。 第三，相關(guān)規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，內(nèi)容上缺乏操作性。比如《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保 護(hù)的決定》第 10 條規(guī)定有關(guān)主管部門有義務(wù)在職權(quán)范圍之內(nèi)采取技術(shù)措施和其 他必要措施，防范、制止、查處網(wǎng)絡(luò)信息違法犯罪行為。但是這里的技術(shù)措施和 其他必要措施指的是什么措施并不明確，導(dǎo)致執(zhí)法時(shí)缺乏清晰的法律指引。 （二）自律方面 我國(guó)自律方面存在的問(wèn)題主要是網(wǎng)站的隱私權(quán)保護(hù)聲明的制定和落實(shí)不夠 絡(luò)信息的保護(hù)。其第 16 條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營(yíng)者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營(yíng)者對(duì)收集的消 費(fèi)者信息，負(fù)有安全保管、合理使用、限 期持有和妥善銷毀義務(wù)；不得收集與提 供商品和服務(wù)無(wú)關(guān)的信息，不得不正當(dāng)使用，不得公開(kāi)、出租、出售。但是法律、 法規(guī)另有規(guī)定的除外” 30 。第 25 條規(guī)定：“提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng) 采取必要措施保護(hù)涉及經(jīng)營(yíng)者商業(yè)秘密或者消費(fèi)者個(gè)人信息的數(shù)據(jù)資料信息的 安全。非經(jīng)交易當(dāng)事人同意，不得向任何第三方披露、轉(zhuǎn)讓、出租或者出售交易 當(dāng)事人名單、交易記錄等涉及經(jīng)營(yíng)者商業(yè)秘密或者消費(fèi)者個(gè)人信息的數(shù)據(jù)。但是 法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外?！? 31 同時(shí)，辦法第 41 條規(guī)定，對(duì)于違反辦法第 16 條、第 25 條， 侵犯消費(fèi)者個(gè)人信息的，給予警告、罰款，明確了對(duì)侵權(quán)者的法 律責(zé)任。 《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》第 12 條明確規(guī)定，對(duì)于電子公告服務(wù)提 供者未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)用戶同意而將其個(gè)人信息泄露給他人的，電信部門應(yīng)責(zé)令其改正， 造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 此外，我國(guó)三大訴訟法也有關(guān)于涉及個(gè)人隱私的案件不得公開(kāi)審理的規(guī)定， 這些法律雖然沒(méi)有明確提及網(wǎng)絡(luò)隱私，但是也體現(xiàn)了我國(guó)對(duì)于公民隱私保護(hù)的重 視。 二、我國(guó)的行業(yè)自律 相對(duì)于美國(guó)比較成熟完善的行業(yè)自律模式，我國(guó)的行業(yè)自律還很不成熟，甚 至可以說(shuō)是剛剛起步，這與我國(guó)互聯(lián) 網(wǎng)起步時(shí)間晚，公民隱私權(quán)意識(shí)相對(duì)淡薄不 無(wú)關(guān)系。我國(guó)的行業(yè)自律主要體現(xiàn)在網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明和自律性組織。 我國(guó)很多網(wǎng)站都張貼有網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明，告知網(wǎng)絡(luò)用戶收集的個(gè)人信息 將在何種情形下應(yīng)用，如何應(yīng)用，以及處理用戶個(gè)人信息所奉行的原則，并且提 醒用戶對(duì)于保護(hù)情況的監(jiān)督等。 目前，我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)最重要的自律性組織是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)。它是由網(wǎng)絡(luò)服務(wù) 提供商、運(yùn)營(yíng)商、設(shè)備制造商、科研機(jī)構(gòu)等從業(yè)者共同發(fā)起成立的。其目的是促 進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的健康有序發(fā)展。它于 2022 年 3 月發(fā)布了《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》， 在公 約的自律條款中，規(guī)定了從業(yè)者尊重、保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶合法權(quán)益的自律義務(wù)； 30 《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》第 16 條。 31 《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》第 25 條。 32 施也不完善，針對(duì)其特點(diǎn)制定專門的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)法是符合時(shí)代需要的。 在該部法律中，應(yīng)該明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義、內(nèi)容并且采用概括式加列舉式 的方式對(duì)侵害網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為予以界定，明確侵害隱私權(quán)的法律責(zé)任，對(duì)侵害 隱私權(quán)的行為加以懲罰，還要規(guī)定網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)被侵害時(shí)的救濟(jì)途徑和彌補(bǔ)措施。 還應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶的權(quán)利和義務(wù)，網(wǎng)絡(luò) 經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利和義務(wù)，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者在何種情 況下能夠免責(zé)予以詳細(xì)規(guī)定。 此外，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)很大程度上體現(xiàn)為對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)，在該部法律 中有必要專門設(shè)立一章，對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)做出規(guī)定。信息時(shí)代，隨著個(gè)人信息 經(jīng)濟(jì)價(jià)值的日益提升，個(gè)人信息被收集、濫用的行為也越來(lái)越多，信息技術(shù)的高 度發(fā)達(dá)也使得收集成本越來(lái)越低，導(dǎo)致人們的個(gè)人信息肆意被侵犯，許多網(wǎng)民驚 呼“上網(wǎng)如同裸奔”，因此，加強(qiáng)對(duì)個(gè)人信息保護(hù)刻不容緩。應(yīng)對(duì)個(gè)人信息的定 義、范圍、侵權(quán)方式、法律責(zé)任、救濟(jì)途徑加以明確規(guī)定，并且對(duì)于個(gè)人信息保 護(hù)的基本原則，我 們不妨借鑒《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)指令》的規(guī)定，對(duì)合法原則、終極 原則等予以解釋，以使該部法律更為周延。 （三）注重對(duì)特殊人群的保護(hù) 未成年人在我國(guó)《民法通則》中主要被定義為無(wú)民事行為能力人、限制民事 行為能力人，即不能獨(dú)立或者不能完全獨(dú)立從事民事活動(dòng)的人，很多網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)也 屬于民事活動(dòng)的范疇。比如網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物、網(wǎng)絡(luò)有償游戲等。未成年人對(duì)事物的認(rèn)知 還不健全，很多情況下無(wú)法區(qū)分好壞，特別是面對(duì)復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)，更容易被欺騙。 保護(hù)未成年人的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，為他們營(yíng)造良好的上網(wǎng)環(huán)境是相當(dāng)必要的。 美國(guó)早在 1998 年就通過(guò)了《兒童網(wǎng) 上隱私權(quán)保護(hù)法》來(lái)加強(qiáng)對(duì)兒童網(wǎng)絡(luò)隱 私權(quán)的保護(hù)。我國(guó)也不妨參考其合理的地方，制定針對(duì)未成年人的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保 護(hù)法律。應(yīng)對(duì)哪些屬于未成年人的隱私，未成年人的哪些信息可以被收集，收集 的信息可適用于哪些目的，以何種方式收集，在不當(dāng)使用時(shí)需要承擔(dān)哪些法律責(zé) 任等予以規(guī)定。 （四）法律適用的例外 由于網(wǎng)絡(luò)社會(huì)涉及到個(gè)人隱私的活動(dòng)非常多，法律不可能全部加以規(guī)定；另 一方面對(duì)個(gè)人隱私的保護(hù)也不是絕對(duì)的，所以在涉及到網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的相關(guān)立 法時(shí)應(yīng)該有法律適用的例外。一是，在國(guó)家執(zhí)法機(jī)關(guān)為了公共利益或者國(guó)家安全 31 完善。 第一，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明多為格式條款，對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶有失公允。面對(duì)格式 條款，網(wǎng)絡(luò)用戶要么同意，要么不同意，不同意就無(wú)法享受網(wǎng)站提供的服務(wù)。還 有許多內(nèi)容復(fù)雜、深?yuàn)W，使用戶往往看不懂，處于非常被動(dòng)的地位。 第二，張貼網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)聲明胡網(wǎng)站只占少數(shù)，其他未張貼的并不能自覺(jué)的保 護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私。 第三，即使張貼了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明的網(wǎng)站也不見(jiàn)得嚴(yán)格遵守此聲明的規(guī) 定。我國(guó)并不存在監(jiān)督行業(yè)自律的機(jī)構(gòu)和組織，使得網(wǎng)站的隱私權(quán)保護(hù)聲明難以 落實(shí)。 總之，立法的滯后和行業(yè)自律的緩慢發(fā)展無(wú)法滿足信息時(shí)代社會(huì)發(fā)展需要， 完善 我國(guó)的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)制度已經(jīng)勢(shì)在必行。 第二節(jié) 完善我國(guó)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系的建議 面對(duì)互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展的趨勢(shì)以及隨之而來(lái)的公民個(gè)人隱私在網(wǎng)上輕易被泄 露的情形，建立并完善網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系具有重大現(xiàn)實(shí)意義。對(duì)此，提出如下 建議： 一、形成完善的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律保護(hù)體系 （一）確立隱私權(quán)在根本法憲法中作為獨(dú)立人格權(quán)的地位，并且在民法中， 將隱私權(quán)從名譽(yù)權(quán)中分離出來(lái)，同樣確認(rèn)其獨(dú)立人格權(quán)的地位。 憲法是保護(hù)公民權(quán)利的根本大法。只有在憲法中承認(rèn)隱私權(quán)的地位，才能將 對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)提升到一個(gè)高度。這里認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是隱 私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的 延伸和表現(xiàn)，確立了隱私權(quán)的地位，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的地位也會(huì)相應(yīng)的水漲船高，理 所應(yīng)當(dāng)?shù)囊矔?huì)受到人們重視。 民法為人們從事民事活動(dòng)提供基本指南 ,在民法中規(guī)定隱私權(quán) ,有利于憲法 中相關(guān)規(guī)定的落實(shí) ,同時(shí)也可為在刑法、行政法等法律中規(guī)定隱私權(quán)提供參照。 （二）針對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)專門立法 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)雖然是傳統(tǒng)隱私權(quán)的延伸，但兩者畢竟還是有不同之處。網(wǎng)絡(luò)隱 私權(quán)帶有信息時(shí)代的烙印，而且我國(guó)目前保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律還很少，自律措 33 需要，在法定的權(quán)限下按照法定的程序收集、使用個(gè)人關(guān)涉?zhèn)€人隱私的信息時(shí)是 合法的 ；二是，對(duì)于那些沒(méi)有可能侵害個(gè)人隱私的信息處理活動(dòng)，法律可以不做 規(guī)定；三是，對(duì)于媒體對(duì)關(guān)涉公共利益的個(gè)人信息進(jìn)行報(bào)道時(shí)，應(yīng)適當(dāng)限制個(gè)人 的隱私權(quán)利益，比如，媒體報(bào)道記錄有貪官受賄事實(shí)的日記等。 二、以行業(yè)自律為輔助手段保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán) 第一，網(wǎng)站應(yīng)張貼完善的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明。 關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)聲明的內(nèi)容，各網(wǎng)站應(yīng)以法律規(guī)制為最低標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)自