【正文】 “ 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人和其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務 ” 。這是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)。 第六章 合同權利義務的終止 一、合同終止 合同終止以后，在當事人間產(chǎn)生如下效力：（ 1）合同當事人之間的權利義務消滅。債權擔保及其他從屬權利義務消滅。（ 2）返還負債字據(jù)。（ 3）附隨義務仍然存在。（ 4）合同終止后，合同中有關解決爭議方法的條款、結算條款和清理條款繼續(xù)有效。 二、清償 （一）清償?shù)殖? 。清償?shù)殖涫侵笇τ谕粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗債務，而其給付的種類相同，清償人所提出的給付又不足以清償全部債務時，決定其清償?shù)殖浜畏N債務的制度。 。債務人負擔的數(shù)宗債務，往往其性質(zhì)、數(shù)額、履行期等均可能有所不同。而且范圍又涉及本債務、利息及費用。本債務 的清償?shù)殖浞椒?，有三種：（ 1）約定抵充。即當事人之間事先約定債務人的清償系抵充何種債務。約定抵充可以在清償之前為之，也可以在清償之時為之。（ 2）指定抵充。即由當事人一方以其意思指定清償人的清償應抵充的債務。指定抵充應在清償時進行，一經(jīng)指定不得撤回；指定權人為清償人。（ 3）法定抵充。即在當事人未指定時依法律規(guī)定決定清償人的清償應抵充的債務。 債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優(yōu)先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優(yōu)先抵充對債權人缺乏擔?；蛘邠?shù)額最少的債務；擔保數(shù)額 相同的，優(yōu)先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償?shù)膫鶆栈蛘咔鍍數(shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。債務人除主債務之外還應當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務時，并且當事人沒有約定的，人民法院應當按照下列順序抵充：（ 1）實現(xiàn)債權的有關費用；（ 2）利息；（ 3）主債務。 如果債務人除本債務外，尚應支付利息和費用，則清償?shù)殖鋺苑ǘ樞蜻M行：首先抵充費用，然后抵充利息，再次抵充本債務。 三、合同解除 《合同法》確定的合同解除包 括協(xié)議解除、約定解除和法定解除。合同解除以當事人之間存在有效合同為前提。合同解除主要掌握法定解除的內(nèi)容。 （一）協(xié)議解除與約定解除 協(xié)議解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人通過協(xié)商而解除合同。根據(jù)合同自由原則，當事人有權通過協(xié)商解除合同，他人無權干涉。協(xié)議解除實際上是以訂立一個新合同的方式解除原來的合同。約定解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于約定事由行使解除權。約定解除屬于單方解除。 （二）法定解除 法定解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于法律規(guī) 定的事由行使解除權而解除合同。法定解除也是一種單方解除，但與約定解除不同，法定解除由法律直接規(guī)定解除合同的條件。 根據(jù)《合同法》第 94 條的規(guī)定，在下列情形下，當事人可以單方面解除合同： 。 注意幾點 ： （ 1）此項解除權的行使光有不可抗力事件的發(fā)生是不夠的，必須是因不可抗力導致合同目的不能實現(xiàn)時，才可以據(jù)此行使法定解除權。 （ 2）在此種情形下，雙方當事人均享有解除權。 ，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。此項解除權的行使 應 注意 以下幾點： （ 1）此項也是關于預期違約的規(guī)定，因此在預期違約發(fā)生的情況下，當事人不但可以解除合同，還可以根據(jù)《合同法》第 108 條的規(guī)定要求違約方承擔違約責任。 （ 2）考試時要注意必須是不履行 “ 主要 ” 債務才可以行使解除權。 ，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。此項解除權的行使，必須符合兩個條件：（ 1）遲延履行 “ 主要 ” 債務；（ 2）催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。 。如果是遲延履行債務或者有其他違約行為，原 則上不導致合同的解除。因此此項解除權的行使條件之一必須是 “ 致使不能實現(xiàn)合同目的 ” 。既然考慮的是合同目的不能實現(xiàn)的這個結果，因此遲延履行的債務不強調(diào)必須是 “ 主要 ” 債務，也不需要催告程序。 。除上述四種原因外，如果法律另有規(guī)定的，當事人可以根據(jù)該法律規(guī)定，單方解除合同。在合同法分則中，此類規(guī)定很多，如《合同法》第16 16 16 16 20 21 22 22 23 23 23 24 25 25 2630 33 410 條等都涉及法律規(guī)定的解除問題。 現(xiàn)就其中主要的幾種情況作一說明： （ 1）在承攬合同中，定作人可以隨時解除承攬合同?！逗贤ā返?268 條規(guī)定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。這是基于承攬合同特殊性賦予定作人的權利。定作人解除合同時，不需要說明理由，但是如果承攬人并無過錯，則應當賠償承攬人的損失。 （ 2）在貨運合同中，托運人有單方解除權?！逗贤ā返?308 條規(guī)定，在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此所受的損失。 （ 3）委托合同中委托人與受托人均可以隨時解除委托合同?！逗贤ā返?410 條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。這是基于委托合同強調(diào)雙方當事人的特別信任關系而賦予的一種權利。 （三）合同解除的程序與效力 《合同法》第 96 條的規(guī)定，合同解除權是一種形成權，解除權人在行使解除權時，只要將解除合同的意思表示通知對方（包括合同對方當事人及其代理人），即可產(chǎn)生解除的效力，無須對方作出答復，更無須對方同意。如果對方當事人有異議 的，可以請求人民法院或仲裁機構確認解除合同的效力。對方雖有異議，但是在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持。如果沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 。從目前學術界的通說，合同解除時的損害賠償按照債務不履行的損害賠償處理，即按照承擔違約責任時的損害賠償處理。當然如果合同系因不可抗力的原因而解除的，則不承擔賠償責任。 四、抵銷 （一）法定抵銷 法定抵銷是指在具備法律所規(guī)定的條件時， 依當事人一方的意思表示所為的抵銷。通說認為，抵銷為單方的法律行為，依當事人一方的意思表示而發(fā)生。抵銷權屬于形成權。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法定抵銷須具備以下條件： ，互享有債權。 。抵銷的債務只要求同種類，不要求數(shù)額或價值相等。 。合同法的這項要件的規(guī)定是以雙方當事人均可以主張抵銷為前提的，因此如果在只是一方當事人主張抵銷的情形下，并不要求雙方當事人的債務均屆清償期。原則上若一項債務已屆清償期，而另一項債務未屆清償期 的，則未到期的債務人可以主張抵銷。因為期限利益原則上屬于債務人。 。下列債務均不可抵銷：（ 1）法律規(guī)定不得抵銷的債務。如因故意侵權行為而產(chǎn)生的債務。（ 2）合同性質(zhì)不能抵銷的債務。如提供勞務的債務、不作為的債務等。（ 3）當事人約定不得抵銷的債務。 根據(jù)《合同法》第 99 條第 2 款的規(guī)定，當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。通知為非要式。抵銷產(chǎn)生如下效力：（ 1）雙方的債權債務于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。（ 2）抵銷的意思表示溯及于抵銷可以為抵銷之時。（ 3）抵銷不得附條件或附期限。 五、提存 提存是指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關，以消滅合同債務的行為。 （一）提存的條件 。根據(jù)《合同法》第 101 條的規(guī)定，合法的提存原因主要有：（ 1）債權人無正當理由拒絕受領標的物。（ 2）債權人下落不明。如《合同法》第 70條規(guī)定的情形即屬其中之一：債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以將標的物提存。（ 3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定法定代理人。（ 4）法律規(guī)定的其他情形 。如《合同法》第 316條、 393 條、 420 條的規(guī)定。 （二）提存的效力 提存涉及債務人、債權人、提存機關，故提存在債務人、提存機關和債權人三方之間發(fā)生效力。 。提存是債權當然消滅的原因。（ 1）提存后，債務人與債權人間的債的關系消滅。（ 2）領取提存物的權利因提存而移轉(zhuǎn)于債權人。故提存物孳息歸債權人，提存物風險負擔由債權人承擔。（ 3）提存費用由債權人負擔。（ 4）標的物提存后，除債權人下落不明的以外，債務人有及時通知的義務。 。提存成立后， 提存機關有保管提存物的義務。 。（ 1）債權人取得受領提存物的權利。但債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務或者提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務人的要求應當拒絕其領取提存物。（ 2）債權人領取提存物的權利，自提存之日起 5 年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。此處的 “5 年 ” 性質(zhì)上屬于除斥期間。 （三）擔保提存 合同法規(guī)定的提存，是作為債的消滅原因存在的。但是擔保法上還存在一種提存制度，擔保法上的提存并不是以債的消滅為目的的，而是以維護、實現(xiàn)擔保權為目的 的。 六、免除與混同 （一）免除 免除是指債權人免除債務人的債務而使合同權利義務部分或全部終止的意思表示。債務免除為合同終止的原因。根據(jù)《合同法》第 105 條的規(guī)定及相關學理，對于免除應當 注意 以下幾點：（ 1）免除為拋棄債權的單方法律行為。（ 2）免除還是一種無因行為。免除在債權人作出意思表示時生效，其原因如何，在所不問。（ 3）免除的意思表示應向債務人或者其代理人表示。向第三人為免除的意思表示的，不產(chǎn)生免除的效力。（ 4）債權人免除連帶債務人中一債務人的債務的，其他債務人也在相應的額度內(nèi)免于承擔連帶責 任。（ 5）免除的意思表示一經(jīng)作出，即發(fā)生效力。 （二）混同 混同是指債權與債務同歸于一人，而使合同關系消滅的事實?！逗贤ā返?106 條規(guī)定： “ 債權和債務同歸于一人，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。 ”混同因企業(yè)合并、繼承等原因而發(fā)生?；焱婕暗谌死鏁r，雖債權人和債務人發(fā)生混同，合同也不消滅。如在債權出質(zhì)時，債權不因混同而消滅。 如：甲乙二人有債權債務關系，后二人結婚，甲乙二人的債權債務關系仍然存在，并不發(fā)生混同而消滅的情形，但是可以因為免除而消滅。 第七章 違約責任 一、違約形態(tài) 違約形態(tài)是根據(jù)合同當事人違反義務的性質(zhì)、特點對違約行為作出的分類。區(qū)分違約形態(tài)有助于確定違約當事人所應負的責任類型。結合《合同法》第 107 條和第 108 條的規(guī)定，我國將違約行為區(qū)分為預期違約和屆期違約兩種類型，每種類型又可以分為兩類。 。預期違約是指在履行期限到來之前一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。《合同法》第 108 條規(guī)定了預期違約，并將預期違約分為明示的預期違約和默示的預期違約兩種。明示與默示的區(qū)別 在于違約的合同當事人是否通過意思表示明確表達自己不再履行合同的意愿。 。在履行期限到來以后，當事人不履行或不完全履行合同義務的，將構成屆期違約。 雙方違約和第三人的行為： 。雙方違約是指合同的雙方當事人都違反了其依據(jù)合同所應盡的義務。當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。 注意與抗辯權區(qū)分。 。在合同訂立以后，當事人一方因為第三人的原因造成違約的，根據(jù)《合同法》第 121 條的規(guī)定，當事人一方應承擔違約責任。 二、違約責任的主要承擔形式 違約責任的主要承擔方式，根據(jù)合同法的規(guī)定，主要有實際履行、采取補救措施、損害賠償三種。 （一）實際履行 實際履行，亦稱繼續(xù)履行，是指在一方違反合同時，另一方有權要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。 ，根據(jù)第 109 條的規(guī)定，一定可以適用實際履行的責任承擔方式，當事人一方不支付價款或報酬的，另一方有權要求其實際履行，違約的一方不得以任何理由拒絕履行。 ，如果符合第 110 條規(guī)定的不適于實際履行的情形的，則違約方可以拒絕非違約方的拒絕履行的要求。非違約方只能要求其他違 約責任的承擔，如賠償損失等。不適于實際履行的情形有：（ 1）事實上不能實際履行。如應當交付的特定物已經(jīng)滅失。（ 2）法律上不能實際履行。（ 3）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。（ 4）債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。即使債務本身并不存在不適于實際履行的情形，如果債權人未在合理期限內(nèi)要求履行，實際履行的請求權也歸于消滅。 、損害賠償并用，但不能與解除合同的方式并用。 （二）采取補救措施 《合同法》第 111 條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任 沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。該條規(guī)定要注意的是，合同約定優(yōu)先；沒有約定時先按照《合同法》第