【正文】 事人享有解除權為前提。所謂解除權，是指合同當事人可以將合同解除的權利。它的行使，發(fā)生合同解除的法律效果，因而它是一種形成權。解除權按其性質來講，不需要對方當事人的同意，只需解除權人單方的意思表示，就可以把合同解除。解除權人主張解除合同，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。行使解除權的程序適用于不可抗力致使合同不能履行、當事人一方違約和約定解除等場合。 （五）合同解除的效力 合同解除與溯及力。合同解除有溯及力，是指解除使合同關系溯及既往地消滅，合同如同自始末成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關系向將來消滅，解除之前的合同關系仍然有效。我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認為無溯及力。 ?；謴驮瓲钍怯兴菁傲Φ慕獬哂械闹苯有ЯΓ请p方當事人基于合同發(fā)生的債務全部免除的必然結果。在合同尚未履行時，解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的債權債務關系全部溯及地消滅，當事人之間當然恢 復原狀，不存在產生恢復原狀義務的余地。恢復原狀義務只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。由于合同自始失去效力，所以當事人受領的給付失去法律根據(jù)、應該返還給付人，也可以來取其他補救措施 (《合同法》第 97條 )。 。合同解除無溯及力時，解除前的合同關系仍然有效，因此解除前進行的給付還有法律根據(jù)，只是自合同解除之時起尚未履行的債務被免除。這樣，就發(fā)生了如下問題：當事人一方已經部分或全部履行了債務，對方卻未履行對待給付，或者雖然也履行了債務，但雙方各自的履行在數(shù)量上不對等。對這 一問題采取所有物返還顯然不妥，因為給付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權。惟一的辦法是運用不當?shù)美贫燃右越鉀Q，即受領人將其多得的利益按不當?shù)美?guī)則加以返還。 合同法 總則筆記 法學 081 劉松茂 9 不當?shù)美颠€在效力方面不屬于物權效力，而屬于債的效力、在范圍方面以受領人知道其取得利益無根據(jù)時尚存的利益為限，至于在返還時受領人有無利益存在，則在所不問。 。《民法通則》第 115條規(guī)定，合同解除不影響當事人要求賠償損失的權利。 十一、違約責任 （一）違約行為 概念：違約行為是指違反合同債務的 行為。這里的合同債務，既包括當事人在合同中約定的義務，又包括法律直接規(guī)定的義務，還包括根據(jù)法律原則和精神的要求，當事人所必須遵守的義務。 分類： （ 1）預期違約：預期違約亦稱先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由而明確、肯定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方當事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當事人在履行期到來時將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔保。預期違約表現(xiàn)為未來將不履行合同義務，而 不是實際違反合同義務。 （ 2）實際違約 ： ； ； ； （二）違約責任 概念：違約責任，是合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，依法產生的法律責任。 ：我國《合同法》共規(guī)定了五大類違約責任形式： （ 1）繼續(xù)履行，又稱強制履行，指在違約方不履行合同時，由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務的違約責任方式。 （ 2）采取補救措施：根據(jù)《合同法》第 111 條規(guī)定：“質量不符合約定的，應當按照當事 人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。” （ 3）賠償損失，即債務人不履行合同債務時依法賠償債權人所受損失的責任。我國合同法上的賠償損失是指金錢賠償，即使包括實物賠償，也限于以合同標的物以外的物品予以賠償。 （ 4）定金責任：《合同法》第 115 條規(guī)定：“當事人可以依照〈中華人民共和國擔保法〉約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務 人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金?！? （ 5）違約金責任，又稱違約罰款，是由當事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當事人不履行合同時向另一方當事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為一定價值的財物。 （三）違約責任的歸責原則 概念：歸責原則是確定行為人的民事責任的根據(jù)和準則，是貫穿于整個民事責任制度并對責任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法指導方針。對違約責任歸責原則的規(guī)定主要有過錯責任原則和嚴格責任 原則兩種。 嚴格責任原則：又稱無過錯責任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當事人的責任，應主要考慮違約的后果是否因違約的行為造成，并不考慮違約方的故意和過失。也就是說，違約方不履行合同義務，不管其主觀上是否有過錯均應承擔違約責任。目前我國關于《合同法》中違約責任的歸責原則采用的是嚴格責任原則。 過錯責任原則：是指一方當事人不履行或不適當履行合同義務時，應以該當事人主觀過錯作為確定違約責任構成的依據(jù)。沒有過錯即不應當承擔違約責任。 （四）免責事由 概念：免責事由又稱免責條件，時 指法律明文規(guī)定的當事人對其不履行合同不承擔違約責任的條件。 我國法律規(guī)定的免責條件主要有： （ 1）不可抗力：《合同法》第 117條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不三人行則必有我?guī)熝? 擇其善者而從之 其不善者而改之 10 可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。 （ 2）貨物本身的自然性質、貨物的合理損耗：見《合同法》第 311條。 （ 3）受害人的過錯：指受害人對于違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或擴大存在過錯。受害人 的過錯可以成為違約方全部或者部分免除責任的依據(jù)。 （ 4）免責條款：就是當事人以協(xié)議排除或限制其未來可能發(fā)生違約責任的合同條款。當事人可以在訂立合同時約定免責條款，只要有免責條款的情形，即使當事人有違約行為，也不承擔違約責任。但是，合同中的免除造成對方人身傷害、因故意或者重大過失造成對方財產損失的違約責任的免除條款無效，當事人對此類損害仍應當承擔違約責任。