【導(dǎo)讀】合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征1．合同的含義“合同”可用四個(gè)字來(lái)概括：“合意加債”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢。律行為例如立遺囑、動(dòng)產(chǎn)的拋棄、單方允諾、行使形成權(quán)的行為等。共同行為的特點(diǎn)：第一，兩人或者兩。人以上；第二，意思表示是平行的，追求一個(gè)共同的目標(biāo)。事實(shí)行為產(chǎn)生法定之債。合同具有相對(duì)性，一般只拘。束甲乙雙方，只在法律有規(guī)定的情況下，其效力才涉及第三人。主體之間的法律關(guān)系，是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。債務(wù)立于對(duì)價(jià)關(guān)系，雙方的債務(wù)是一種交換關(guān)系。

　　

【正文】 墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 被告的律師說(shuō)：根據(jù)《合同法》 303條的規(guī)定，旅客的隨身攜帶物品毀損滅失的，承運(yùn)人有過(guò)錯(cuò)的要給予賠償，承運(yùn)人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的不給予賠償。 合同 法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 原告律師說(shuō)：今天審理的是餐飲合同，不是 303條所說(shuō)的客運(yùn)合同。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和 分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 被告律師說(shuō)： 303條是對(duì)客運(yùn)合同的規(guī)定，但是《合同法》 124條規(guī)定可以參照適用最相類似的規(guī)定。原告在麥當(dāng)勞丟了包，最相類似的條文就是 303條，可以參照適用。被告麥當(dāng)勞對(duì)丟失手包有過(guò)錯(cuò)要承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有過(guò)錯(cuò) 不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 總結(jié)：被告律師的觀點(diǎn)正確，案件應(yīng)進(jìn)一步圍繞麥當(dāng)勞是否有過(guò)錯(cuò)展開(kāi)。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章 ：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 （六）不利于格式條款提供人的解釋規(guī)則 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 案例一：甲方是房地產(chǎn)公司，乙方李女士在房地產(chǎn)公司看中了一套房屋，李女士和房地產(chǎn)公司簽定了一份房屋認(rèn)購(gòu)書(shū)，是房地產(chǎn)公司提供的格式文本。房屋認(rèn)購(gòu)書(shū)規(guī)定：李女士交 5萬(wàn)元， 7天 之內(nèi)如果不簽合同 5萬(wàn)元不退，房地產(chǎn)公司如果拒絕出賣要原數(shù)退回。合同簽定后的第二天，李女士改變了主意，不想買這 套房屋，她找到律師請(qǐng)律師提出要回 5萬(wàn)元的思路。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 李女士的律師應(yīng)該這樣解答：第一，房屋認(rèn)購(gòu)書(shū)是一個(gè)預(yù)約，是房地產(chǎn)公司提供的格式條款合同 。第二，房地產(chǎn)公司對(duì)這 5萬(wàn)元的設(shè)計(jì)完全是為了自己的利益，是不誠(chéng)信的，它設(shè)計(jì)了兩個(gè)后果，李女士如果不買不退錢(qián)，這時(shí) 5萬(wàn)元實(shí)際上是定金，適用的是定金罰則，是立約定金。而當(dāng)房地產(chǎn)公司不賣的時(shí)候是原數(shù)退回，不是雙倍返還，就不是定金，而是訂金。第三，根據(jù)《合同法》第 41條規(guī)定，“對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！崩钆窟`約時(shí)，應(yīng)該解釋為訂金，要全部退還給李女士。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四 個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 案例二：如果房地產(chǎn)公司的律師這樣說(shuō)：房屋認(rèn)購(gòu)書(shū)設(shè)計(jì)的是立約定金，是對(duì)簽定合同的一種擔(dān)保，如果李女士不簽定正式的房屋買賣合同 5萬(wàn)元就不能退還，如果房地產(chǎn)公司拒簽、拒賣要雙倍返還。因此李女士無(wú)權(quán)要求返還這 5萬(wàn)元。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生 第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 李女士律師應(yīng)該這樣說(shuō)：我交了 5萬(wàn)元，寫(xiě)了房屋認(rèn)購(gòu)書(shū)以后，你沒(méi)有給我看商品房買賣合同條款，沒(méi)有給我合同書(shū)。也就是說(shuō)，我后來(lái)看了正式合同文本以后，不符合我的要求，這 5萬(wàn)元必須看了合同文本以后我才能承認(rèn)，我沒(méi)看你就無(wú)權(quán)沒(méi)收這 5萬(wàn)元。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 房地產(chǎn)公司律師說(shuō)：我們把合同貼在墻上了，你沒(méi)有看是你自己的事情。 合同法原理與律師 攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 李女士律師說(shuō)：貼在墻上也可以，但要貼在醒目之處。也就是說(shuō)，如果交定金的人沒(méi)有看到合同文本，或者有一種比較重要的事實(shí)房地產(chǎn)公司沒(méi)有介紹，買受人完全可 以不買。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 案例三：張某去洗衣店洗衣，洗衣店熨衣服時(shí)給張某的衣服熨了一個(gè)大洞，但是希望蒙混過(guò)關(guān)，把衣服疊在一個(gè)塑料袋里就給了張某。張某 到家以后換上衣服，出門(mén)散步，感到特別涼快，回頭率驟然增加。后來(lái)發(fā)現(xiàn)衣服上有個(gè)大洞，然后他聘請(qǐng)律師起訴洗衣店。被告的律師拿出洗衣單 ，洗衣單事先印好了格式條款，按照 價(jià)格的 3倍賠償。洗衣費(fèi)是 50元，應(yīng)該賠償 150元。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹 治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 原告律師應(yīng)該根據(jù)《合同法》第 41條第 2句的規(guī)定“對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋”，也就是說(shuō)，應(yīng)該解釋為衣服價(jià)格之 3倍，衣服價(jià)值 1000塊，應(yīng)該解釋為賠償費(fèi)是 3000元。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行 為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 （七）預(yù)約和本約 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾 膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 案例：甲方和乙方簽定了一份合同，甲和乙使用的抬頭是購(gòu)銷合同，合同約定甲方賣給乙方 100萬(wàn)的皮衣，平均分 4次發(fā)貨，每次發(fā)貨前一個(gè)禮拜甲乙雙方須另行簽定合同。合同中有每批發(fā)貨的數(shù)量、地點(diǎn)、交通運(yùn)輸工具以及發(fā)貨的時(shí)間等。到了發(fā)貨的時(shí)間，甲方?jīng)]有發(fā)貨，乙方就起訴甲方，要求甲方承擔(dān)不履行的責(zé)任。一審被告甲方敗訴，甲方請(qǐng)了律師，作為上訴人的律師，應(yīng)該提出二審反敗為勝的何種思路？ 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的 含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 上訴人的律師應(yīng)當(dāng)這樣分析：第一，甲乙之間的合同不是購(gòu)銷合同，而是買賣合同的預(yù)約，因?yàn)楹贤?guī)定甲乙雙方分 4批發(fā)貨，發(fā)貨前須另行訂立合同。第二，對(duì)預(yù)約的履行是簽定本約，恰恰甲乙雙方的本約沒(méi)有簽定，這時(shí)追究的是不簽定本約的締約責(zé)任，不發(fā)貨的違約責(zé)任根本談不上，只有簽定了本約以后不發(fā)貨才能追究不發(fā)貨的違約責(zé)任。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 結(jié)論：上訴人的律師的觀點(diǎn)正確，對(duì)預(yù)約的履行不是發(fā)貨，而是訂立本 約，對(duì)預(yù)約的履行行為是訂立合同的行為。 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 （八）從合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征 和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 例如抵銷權(quán)隨著債權(quán)轉(zhuǎn)移。抵押 權(quán)是從物權(quán)，隨著主債權(quán)轉(zhuǎn)移。合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加 債”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 第二章：合同的訂立和成立 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和 共同召知峨嘎噴蝦邦渾瘩地惦孤梯腐哥逮億拙耀躁蠻嘔僻辭蛹治蒼債矩墾千蛾呻科喧鍘至闖果陷澎忽屋岳筍趾膛菲翔書(shū)輸蛆鈞配伶悠鄉(xiāng)祖蟹褒咬廳總恢 一、要約和承諾 合同法原理與律師攻防合同法原理與律師攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分類一、合同的概念與特征 1．合同的含義 “合同 ”可用四個(gè)字來(lái)概括： “合意加債 ”。合意是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，這說(shuō)明合同是雙方法律行為