【導讀】經濟建設的法律體系正在不斷完善，但是，國家的民主法制建設不是一蹴而就的事情。法制的完善，是一項綜合性的社會工程?，F實社會關系的發(fā)展，國家政治、經濟和社會生活的變化，法學素質的提高，對實現法治國家則是更為關鍵的、決定性的因素。具有的素質之一。多的學生開始關注身邊的法律事件，學習用法律武器保護自身的權利。合同法是市場經濟的基本法，是民商法的重要組成部分。合同法在規(guī)范市場主體及其經濟。行為，維系市場秩序，促進經濟發(fā)展等方面，起著無可替代的作用。同時合同糾紛也普遍存在于人們。下午，丙鋼材廠將500噸。丙鋼材廠認為，商廈對其發(fā)出的是要約，它發(fā)出函電并運送鋼材的行為是承諾，合同因為承。商廈拒收貨物已構成違約，應當承擔違約責任。雙方協商不成，丙鋼材廠遂向法院起訴，為民事爭議、民事沖突。雙方闡明利害關系，從而促進雙方和解的一種解決糾紛的機制。對于民事訴訟來說，一方一旦將爭議提交給了司法機關，法

　　

【正文】 時華達公司可以怎么做？ 評析 針對問題 1 的不同觀點 第一種觀點認為：合同的履行是有先后順序的，先履行義務的一方不能以后履行義務的一方無能力履行為由解除合同，能否履行合同只有在履行期到來后才能確定，因此，華達公司應履行合同。不履行就是違約。 第二種觀點認為：華達公司行使的是不安抗辯權，其中止履行合同的理由成立，因為華達公司發(fā)現興發(fā)公司的經營狀況嚴重惡化，并有抽逃資金的行為存在 。華達公司要求興發(fā)公司提供擔保遭到了拒絕，且興發(fā)公司的經營狀況進一步惡化，因此，華達公司可以解除合同。而且不承擔違約責任。 本案涉及的是雙務合同中的不安抗辯權問題。 不安抗辯權是指在雙務合同中應當先行履行債務的當事人，在有確切證據證明對方當事人有喪失或可能喪失履行債務能力的情形時，依法享有的中止先行履行自己債務的權利。 一般地說，不安抗辯權須具備以下成立條件： (1)當事人須 因同一雙務合同而互負債務。不安抗辯權中在雙務合同中存在，單務合同不發(fā)生不安抗辯權問題。 (2)當事人一方須有先履行的義務且已屆履行期 。只有雙方的債務有先后履行順序，且先履行一方的債務已屆履行期時，先履行方才能享有 choose watrfuni,%6。k79C:2zWL4B23 不安抗辯權。 (3)后履行義務的一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。只有后履行義務的一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形時，才有可能導致合同無法履行，因此，法律賦予先履行義務一方的不安抗辯權，以避免在其履行了自己的義務后而得不到對方的對待給付。 對于喪失或可能喪失履行債務能力的情形，《合同法》第 68 條列舉了四種：其一經營狀況嚴重惡化；其二，轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；其三，喪失商業(yè)信譽；其四，有喪失或者可能喪失履行債務能 力的其他情形。 (4)后履行義務的一方沒有對待給付或未提供擔保。只有在后履行義務的一方沒有對待給付或未提供擔保的情況下，先履行債務的一方才可以行使不安抗辯權。 為了防止權利濫用，保障不安抗辯權的正當行使， 《合同法》第 69 條規(guī)定，先履行一方在行使不安抗辯權時，必須及時通知對方，并承擔舉證責任。如果先履行一方沒有確切證據證明后履行義務的一方不能履行期債務而又中止履行的，則其行為不能視為行使不安抗辯權，而是屬于違約行為，應承擔違約責任。 不安抗辯權的效力在于中止合同，并不能消滅合同債務。不安抗辯權為一時 的抗辯權、延期的抗辯權。因此，在產生不安抗辯權的原因消失后，債務人仍應履行其債務。如果對方提供適當擔保，則意味著后履行義務的一方的履約基礎已經恢復，不安抗辯權人的權益已得到相應的保障，此時不安抗辯權歸于消滅，不安抗辯權人應當恢復履行。如果后履行一方在合理期限內沒有恢復履行能力，且未提供適當擔保的，不安抗辯權人可以單方解除合同。 在本案中，首先，華達公司中止履行合同的理由成立。根據《合同法》第 68 條的規(guī)定，應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化的，可以中止履行。在本案中，華達公司發(fā)現興發(fā)公司 的經營狀況嚴重惡化，并有抽逃資金的行為存在。在掌握了足夠證據的基礎上，華達公司才通知興發(fā)公司 中止交貨，因此，華達公司有權行使不安抗辯權。其次，華達公司可以解除合同。華達公司要求興發(fā)公司提供擔保的請求遭到興發(fā)公司的拒絕，根據《合同法》第 69 條的規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。因此，興發(fā)公司要求華達公司承擔違約責任的理由不成立，華達公司的行為是依法行使不安抗辯權，不存在違約的情形。 在訴訟中，華達公司欲向興發(fā)公司追討 950萬的貨款， 可以向興發(fā)公司提起反訴。 所謂反訴，是指 在已經開始的民事訴訟中，被告人以本訴的原告為被告提出的 和本訴有直接聯系的、 旨在抵消或吞并原告訴訟請求的獨立請求 。 構成要件和 特點為：第一，反訴對象的特定性 即只能向本訴的原告提出；第二，反訴請求的獨立性 反訴具有獨立之訴的要素，以起訴的方式和程序提起，一經成立，不因本訴的撤回而終結，也不引原告放棄訴訟請求而失效。 反訴與本訴都有自己的訴訟請求，而且彼此獨立； 第三，反訴目的的對抗性 本訴被告提起反訴的目的是為了對抗原告的訴訟 choose watrfuni,%6。k79C:2zWL4B24 請求，而對此提出的反請求，以達到抵銷、吞并原 告訴訟請求而使之部分或全部失去作用。 第四， 反訴請求理由的牽連性 反訴與本訴的訴訟請求或訴 訟理由，必須存在著事實上或法律上的聯系，它們基于同一法律關系或 依 同一事實為根據 。 第五，以遞交反訴狀的方式提起。 在訴訟中，華達公司發(fā)現興發(fā)公司在繼續(xù)轉移資產，將來可能導致不能償還自己的 950 萬的債務，此時華達公司可以 向法院提起財產保全申請 。 所謂的財產保全制度，是指 法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行，對當事人的財產或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。 包括訴訟中的財產 保全和訴前的證據保全。訴訟中的財產保全是指 人民法院在受理案件之后、作出判決之前，對當事人的財產或者爭執(zhí)標的物采取限制當事人處分的強制措施。訴訟中財產保全的適用條件 有： 第一，需要對爭議的財產采取訴訟中財產保全的案件的訴訟請求具有財產給付內容。 第二， 存在 主觀或者客觀的因素 將 導致將來的判決因為不能或者難以執(zhí)行。主觀因素有，當事人有轉移、毀損、隱匿財物的行為或者可能采取這種行為；客觀因素主要是訴訟標的物是容易變質、腐爛的物品，如果不及時采取保全措施將會造成更大損失。 第三，發(fā)生在民事案件受理后、法院尚未作出生效 判決前。如果法院的判決已經生效，當事人可以申請強制執(zhí)行，但是不得申請財產保全。 第四，一般應當由當事人提出書面申請，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。 第五，人民法院可以責令當事人提供擔保。提供擔保的數額應當相當于請求保全的數額。申請人不提供擔保的，人民法院可以駁回申請。 訴前財產保全 是 指在緊急情況下，法院不立即采取財產保全措施，利害關系人的合法權利會受到難以彌補的損害，因此法律賦予利害關系人在起訴前有權申請人民法院采取財產保全措施。 根據《民事訴訟法》第 93 條的規(guī)定，訴前財產保全的適用條件是： 第一， 申請人將來提起 訴訟 的訴訟請求具有財產給付內容。 第二， 情況緊急，可能使申請人的合法權益受到難以彌補的損失。 第三， 由利害關系人提出訴前財產保全申請。利害關系人，即與被申請人發(fā)生爭議，或者認為權利受到被申請人侵犯的人。 第四， 向財產所在地的法院提出申請。 第五， 訴前財產保全申請人必須提供擔保。 第六， 申請人即利害關系人必須在人民法院采取保全措施后 15 日內提起訴訟 。 第七， 人民法院必須在 48 小時內作出裁定。 另外在 知識產權領域 ，海事糾紛中還 確立了訴前行為保全 制度 。 choose watrfuni,%6。k79C:2zWL4B25 所謂的訴前行為保全， 是 通過 強制 當事人為一 定行為或者禁止其為一定行為來達到保全的目的。如 我國 2020 年修訂的《專利法》第 61 條規(guī)定： “ 專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。人民法院處理前款申請，適用《民事訴訟法》第 93 條至 96 條和第 99 條的規(guī)定。 ” 2． 錄像： 《代位權解決“三角債”》 代位權指的是，當債務人怠于行使其權利時，債權人為保全其債權，可以以自己的名義， 向法院請求 行使債務人權利的權利。 《房 產轉讓背后 —— 撤銷權》 債權人的撤銷權，是指因債務人放棄其到期債權，實施無償或低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時，債權人得請求法院予以撤銷的權利。 《定金糾紛》 定金是當事人為擔保合同債權，依法律規(guī)定或當事人雙方約定由一方于合同履行前預先給付對方的金錢。 定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。 四 、合同變更和轉讓中的法律問題以及訴訟程序問題 建議學時： 6 （一）術語解釋 合同的變更 合同的轉讓 合同債權轉讓 合同債務轉讓 證據交換 舉證時限證據的搜集 證明責任的分配 法院調解 第三人包括無獨立請求權第三人和有獨立請求權第三人 （二）課堂案例分析 1．債權轉讓未通知債務人的，能否發(fā)生效力 ? 案情介紹 2020 年 10 月 15 日，甲建筑公司與某磚廠簽訂了一份合同，約定：由磚廠在 2020 年 11月底之前向甲建筑公司供應機制磚 20 萬塊，價格 2 萬元；交貨地點為磚廠；交貨方式為自提。合同簽訂后，甲建筑公司即將貨款全部付給了磚廠。后來，由于甲建筑公司承建的工程 停建，故其不再需要 20 萬塊機制磚。而此時乙建筑公司恰好需要 20 萬塊機制磚。于是，甲建筑公司將 20 萬塊機制磚的合同債權轉讓給了乙建筑公司。當乙建筑公司前往磚廠提貨時，遭到了磚廠的拒絕 ，理由是磚廠并不知道甲 choose watrfuni,%6。k79C:2zWL4B26 建筑公司將合同債權轉讓的事實 。 后來 甲建筑公司特意就合同債權轉讓的事情通知了磚廠，但磚廠仍然拒絕乙建筑公司提貨。乙建筑公司將磚廠訴至法院，要求磚廠履行合同，而磚廠在答辯中提出，根本沒有收到甲建筑公司的貨款，所以不能發(fā)貨。 問題： 在乙建筑公司第一次提貨時（通知前）， 磚廠有權拒絕乙建筑公司的提貨要求嗎？ 何謂合 同債權轉讓？ 債權轉讓的效力如何發(fā)生？ 磚廠答辯提出，沒有收到甲建筑公司的貨款，請問此時法院應該怎么做？ 評析 ： 不同觀點 第一種觀點認為：甲建筑公司將合同債權轉讓給乙建筑公司沒有得到磚廠的同意，也沒有通知磚廠，因此，該合同債權轉讓的行為無效。 第二種觀點認為：合同債權轉讓無須征得債務人的同意，但應當通知債務人。合同債權轉讓沒有通知債務人的，對債務人不發(fā)生效力。因此，磚廠有權拒絕乙建筑公司的提貨要求。 本案涉及合同債權轉讓的問題。 合同債權的轉讓是指合同債權人通過轉讓協 議將合同債權轉讓給第三人的行為。 因此，合同債權的轉讓實際上是基于法律行為發(fā)生的合同債權主體的變更，即合同債權由讓與人移轉給受讓人。根據《合同法》第 79 條的規(guī)定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。但在下列情形下，合同債權不得轉讓： (1)根據合同性質不得轉讓； (2)按照當事人約定不得轉讓； (3)依照法律規(guī)定不得轉讓。 合同債權轉讓后，讓與人不再享有所轉讓的合同債權，受讓人即取得所受讓的債權，直接成為合同債權人，得依合同的約定向債務人主張權利?！逗贤ā返?80 條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 可見， 合同債權的轉讓無須征得債務人的同意。但若對債務人發(fā)生效力，則需要通知債務人 。所謂通知，是指將債權轉讓的情事告知債務人。債權人未通知債務人債權轉讓的，該債權轉讓對債務人不發(fā)生效力，債務人仍得向原債權人履行債務，該履行為履行主體適當的履行，可使債務人的債務消滅。 在本案中，甲建筑公司對磚廠享有 20 萬塊機制磚的合同債權，有權將該合同債權轉讓給乙建筑公司。但根據《合同法》第 80 條的規(guī)定，甲建筑公司應當將債權轉 讓的情況通知債務人磚廠。但甲建筑公司并沒有將該情況通知債務人磚廠，因此，該債權轉讓對磚廠不發(fā)生效力，磚廠對受讓人乙建筑公司不負履行義務，磚廠有權拒絕乙建筑公司的提貨請求。 此時法院應該通知甲建筑公司參加訴訟，甲建筑公司在訴訟中的地位是無獨立請求權的第三 choose watrfuni,%6。k79C:2zWL4B27 人。 根據合同法解釋（一）第 27 條規(guī)定：“債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人?！? 第三人包括無獨立請求權第三人和有獨立請求權第三人。 指對與訴訟標的無直接的利害關系，但是同案件的處理結果有法律上的利害關系，為了維護自己的利益而參加到當事人一方進行訴訟的人。無獨立請求權的第三人在訴訟中不具有與當事人完全相同的訴訟地位。是為了維護自己的合法權益且是以自己的名義參加訴訟，但是又沒有提出任何的訴訟請求。其角色定位有爭議。體現為一定的從屬性和相對獨立性。從屬性：為了幫助被參加一方贏得訴訟，不得實施與被參加一方地位和目的相悖的訴訟行為，如不得承認對方當事人的訴訟請求，不得在被參加一方反對的情況下與對方和解等等。獨立性：作為廣義的當事人之一，又有一些獨立的訴訟權利。如委托代理人，有權向 法庭陳述自己的意見，有權提供證據并參加質證活動，有權參加法庭辯論等等。民訴法 56 條規(guī)定：人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的權利和義務。 錄像： 《難了的夫妻債》 —— 債務轉讓案例 評析 ： 本案涉及合同債務轉讓的問題。 合同債務的轉讓是指在合同內容和標的不變的情形下，債務人將其合同義務轉移給第三人承擔。合同義務轉移后，受讓的第三人成為新的債務人。《合同法》第 84 條規(guī)定：“債務人