【正文】 易習(xí)慣的默示條款 法定默示條款 第八講 合同內(nèi)容確定中的法律問(wèn)題 三、合同格式條款及其規(guī)則 格式條款的特性 格式條款產(chǎn)生的原因及社會(huì)功能 格式條款法律控制 四、合同免責(zé)條款 免責(zé)條款的法理問(wèn)題 免責(zé)條款的控制（法律干預(yù)）的基礎(chǔ) 免責(zé)條款法律干預(yù)的立法例 免責(zé)條款的確立 免責(zé)條款的效力 格式免責(zé)條款與非格式免責(zé)條款的區(qū)別 第八講 合同內(nèi)容確定中的法律問(wèn)題 ? 關(guān)于格式條款、免責(zé)條款法律規(guī)則研究與思考的問(wèn)題： 提請(qǐng)注意義務(wù)的履行及其法律效果？ 免責(zé)條款與合同自由的關(guān)系？ 格式條款的否認(rèn)規(guī)則問(wèn)題。 格式合同與交易慣例（“相因成習(xí)”的交易內(nèi)容確定）的關(guān)系？ 格式合同在商事合同與消費(fèi)者合同中的展現(xiàn)分析。 格式合同的主要缺陷及其法律控制途徑研究 ? 格式合同規(guī)制的法理學(xué)基礎(chǔ)問(wèn)題。 格式條款與免責(zé)條款的解釋規(guī)則分析。 格式合同中的“異常條款”的確認(rèn)規(guī)則問(wèn)題。 第九講 合同解釋?zhuān)ㄒ馑急硎窘忉專(zhuān)? 一、合同解釋的概念（涵義與范圍） 合同解釋的內(nèi)涵 **闡釋性解釋 **補(bǔ)充性解釋 二、合同解釋的性質(zhì) 合同解釋的性質(zhì)判斷 **事實(shí)判斷問(wèn)題 **法律判斷問(wèn)題 合同解釋的內(nèi)容 合同解釋與合同形式 合同解釋與意思自治 合同解釋與法律解釋 三、合同解釋的原則與方法 合同解釋原則：主觀原則 —— 客觀原則 —— 客觀原則的修正 解釋方法 四、合同解釋與法官裁量權(quán) 合同解釋?zhuān)ㄒ馑急硎窘忉專(zhuān)┌咐? ? 原告：莊毅 ? 被告：上海瑞興百貨有限公司 ? 案由： ? 原告在被告處購(gòu)買(mǎi)一種澳大利亞產(chǎn)的唇膏，開(kāi)具發(fā)票時(shí)要求營(yíng)業(yè)員將產(chǎn)地寫(xiě)為意大利。此后原告以被告發(fā)票上標(biāo)明的產(chǎn)地與實(shí)際不符，被告有誤導(dǎo)、欺詐行為，要求退一賠一。被告則認(rèn)為，此種不一致乃應(yīng)原告要求而為，并且，所售之唇膏包裝上有中文標(biāo)明產(chǎn)地為澳大利亞，故不同意原告的訴訟請(qǐng)求。 ? 問(wèn)題： 原告的訴訟請(qǐng)求是否應(yīng)予以支持？ ? 對(duì)于發(fā)票中產(chǎn)地標(biāo)注內(nèi)容如何解釋?zhuān)? 合同解釋?zhuān)ㄒ馑急硎窘忉專(zhuān)┌咐? ? 原告：上海東視廣告有限公司 ? 被告：上海金裕商務(wù)廣告公司 ? 案由：廣告合同廣告費(fèi)糾紛 ? 案情： 原告與被告簽訂合同一份，約定原告委托被告獨(dú)家銷(xiāo)售“快樂(lè)大轉(zhuǎn)盤(pán)”節(jié)目前 1分 30秒電視廣告；廣告價(jià)格為 88萬(wàn)元 /秒，原告給予被告代理傭金和投放總量?jī)?yōu)惠為 20%，費(fèi)用每?jī)稍陆Y(jié)算一次，廣告市場(chǎng)銷(xiāo)售價(jià)格和銷(xiāo)售方式由被告自行決定，除不可抗力因素以外，無(wú)論被告銷(xiāo)售成功與否，不影響被告如期按量向原告支付廣告費(fèi)用。原告于簽約后向被告出具了廣告代理委托書(shū)一份。此后，雙方因費(fèi)用支付問(wèn)題涉訟。原告要求被告按約定期間的廣告時(shí)間總量履行付款義務(wù)，而被告則認(rèn)為應(yīng)按實(shí)際銷(xiāo)售的廣告時(shí)間付款。 **思考內(nèi)容： 以合同約定內(nèi)容為基礎(chǔ)，解釋合同當(dāng)事人真實(shí)意思。 合同性質(zhì)為“代理”？“包銷(xiāo)”？效力如何？ 合同解釋?zhuān)ㄒ馑急硎窘忉專(zhuān)┌咐? ? 原告：某公司 ? 被告：某拍賣(mài)行 ? 案情： ? 被告發(fā)布拍賣(mài)公告，申明將于某日拍賣(mài) 5000噸。原告到存貨現(xiàn)場(chǎng)看過(guò)鋼材后，作為競(jìng)買(mǎi)人參加了拍賣(mài)會(huì)。被告向所有競(jìng)買(mǎi)者頒發(fā)拍賣(mài)目錄與拍賣(mài)規(guī)則。 ? 拍賣(mài)目錄內(nèi)容載明：拍品：鋼材；規(guī)格： ；數(shù)量： 5000噸（檢磅數(shù)為準(zhǔn)）；質(zhì)量：進(jìn)口。 ? 拍賣(mài)規(guī)則第三條訂明：拍賣(mài)目錄是對(duì)拍品的外形、特征等進(jìn)行有關(guān)說(shuō)明的材料，僅供競(jìng)買(mǎi)人參考，本行不作任何擔(dān)保，競(jìng)買(mǎi)人應(yīng)在拍賣(mài)展示期間親自查看拍賣(mài)標(biāo)的，一旦參拍即表示接受該拍品之現(xiàn)狀。 ? 拍賣(mài)中原告競(jìng)買(mǎi)成功，雙方簽訂成交確認(rèn)書(shū)，內(nèi)容為：標(biāo)的：鋼材；數(shù)量： 5000噸。并約定按實(shí)際過(guò)磅數(shù)為準(zhǔn)。 ? 原告按約交付保證金、定金、價(jià)款共計(jì) 975萬(wàn)元。提貨時(shí)原告發(fā)現(xiàn)鋼材數(shù)量只有1859噸。之后被告在扣除價(jià)款和傭金后，將余額 610萬(wàn)元退回原告。 ? 原告以被告不能提供 5000噸鋼材為由向法院提起訴訟，請(qǐng)求承擔(dān)違約賠償責(zé)任。 ? 問(wèn)： ? 如何解釋該合同中的有關(guān)內(nèi)容？ 第十講 合同履行中的法律問(wèn)題 一、合同履行原則 嚴(yán)格遵守合同約定原則 誠(chéng)實(shí)信用履行合同原則 情勢(shì)變更原則的適用規(guī)則 二、合同不完全時(shí)的履行規(guī)則 合同義務(wù)內(nèi)容的界定 價(jià)格變動(dòng)時(shí)的債務(wù)履行 合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的債務(wù)履行 三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán) 順序履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán) 四、合同保全與履行救濟(jì) 合同保全的內(nèi)涵與性質(zhì) 債權(quán)人代位權(quán) 債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán) 第十一講 合同效力確定中的法律問(wèn)題 一、行為人主體資格對(duì)合同效力的影響 無(wú)行為能力人訂立合同是否當(dāng)然無(wú)效？ 監(jiān)護(hù)人就未成年人的權(quán)益（人格利益）訂立合同合同效力如何判斷？未成年人成年后合同效力如何變更、消除？ 法人超越經(jīng)營(yíng)范圍限制訂立合同的效力？（法人人格與行為能力的關(guān)系問(wèn)題） 無(wú)權(quán)代理訂立合同的效力？（第三人撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)與內(nèi)容如何認(rèn)識(shí)？） 無(wú)權(quán)處分行為的效力問(wèn)題 二、行為人意思表示因素對(duì)合同效力的影響 錯(cuò)誤的意思表示問(wèn)題 虛偽陳述、脅迫與不正當(dāng)影響訂立合同的效力 三、合同內(nèi)容、原因等非法因素對(duì)合同效力的影響 四、合同履行的不可能、不現(xiàn)實(shí)與無(wú)意義對(duì)合同效力的影響 第十二講 合同解除中的法律問(wèn)題 一、合同解除的概念、特征 合同解除制度的概念、內(nèi)容 合同解除的特征 合同解除與相關(guān)制度的區(qū)別 二、約定解除權(quán)合同與附解除條件合同的區(qū)別 約定解除權(quán)合同與附解除條件合同法律規(guī)定基礎(chǔ) 約定解除權(quán)合同與附解除條件合同的根本區(qū)別 三、情勢(shì)變更與合同解除 情勢(shì)變更 情勢(shì)變更原則的理論基礎(chǔ)與淵源 情勢(shì)變更原則的適用條件 情勢(shì)變更的效力 適用情勢(shì)變更原則中的問(wèn)題 第十二講 合同解除中的法律問(wèn)題 四、合同解除與違約責(zé)任的關(guān)系 合同解除權(quán)與根本性違約 合同解除權(quán)與預(yù)期違約及相關(guān)規(guī)則的關(guān)系 合同解除權(quán)的未行使與違約責(zé)任的關(guān)系 合同解除權(quán)行使的后果 五、合同解除權(quán)行使方式及解除權(quán)人的解除行為 合同解除權(quán)的性質(zhì) 合同解除權(quán)的行使方式 合同解除行為 合同解除的批準(zhǔn)、登記、異議 第十三講 合同的變更與消滅 一、合同內(nèi)容的變更 二、合同主體的變更 三、合同消滅與合同債務(wù)的終止 問(wèn)題與思考： 債務(wù)人加入與保證債務(wù)的區(qū)別？ “混同”的表現(xiàn)形式、導(dǎo)致債消滅的原因性質(zhì)？ 提存的效力問(wèn)題 免除行為的性質(zhì)、條件 …… 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 一、違約責(zé)任與合同責(zé)任的概念辨析 否認(rèn)說(shuō)：違約責(zé)任與合同責(zé)任是兩個(gè)完全不同的概念。 *合同責(zé)任是指合同上的民事責(zé)任； *違約責(zé)任是違反了有效合同的責(zé)任。 肯定說(shuō)：合同責(zé)任就是違約責(zé)任，是指違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任成立時(shí)不存在合同關(guān)系，所以，無(wú)論合同責(zé)任還是違約責(zé)任都不包括違反先合同義務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任。 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 注意情況： 合同責(zé)任定義：合同上的法律責(zé)任。 違約責(zé)任定義：違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任。 ? 合同責(zé)任范圍大于違約責(zé)任，例如： ①變更、解除合同所產(chǎn)生的責(zé)任： A、違約 → 相對(duì)人解除權(quán)解除合同并追究違約責(zé)任。 B、非違約因素 → 合同變更、解除，當(dāng)事人免責(zé)。 其他原因所致相對(duì)人損害的責(zé)任為合同責(zé)任，而非違約責(zé)任。 ②保證責(zé)任：債務(wù)人違約，保證人補(bǔ)充責(zé)任發(fā)生。 ③非違約方未盡防止或減輕損害的義務(wù)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。 ④締約過(guò)失責(zé)任。 ⑤第三人侵害債權(quán)的民事責(zé)任。 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則與構(gòu)成條件 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 違約責(zé)任的構(gòu)成條件 違約責(zé)任的免責(zé)條件 三、違約行為的表現(xiàn)形式 屆期違約（實(shí)際違約） 預(yù)期違約 四、合同責(zé)任形式 違約損害賠償 強(qiáng)制按約實(shí)際履行 違約金 定金 補(bǔ)救措施 產(chǎn)品召回 價(jià)金減降 禁令 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 五、合同責(zé)任條款的效力與價(jià)值 責(zé)任條款的表現(xiàn)： 違約責(zé)任條款；免責(zé)條款；合同解除條款；其他責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款。 責(zé)任條款的效力： * 與合同給付條款的關(guān)聯(lián)性； ? 責(zé)任條款與法律條款的不相抵觸性； ? 責(zé)任條款間的沖突與相互關(guān)系。 責(zé)任條款的價(jià)值 ? 合同有效的情況下； ? 合同無(wú)效的情況下； ? 責(zé)任條款無(wú)效的情況下； ? 合同條款沖突的情況下。 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 **違約損害賠償中的完全賠償原則 完全賠償?shù)膬?nèi)涵與確定規(guī)則 ①合理預(yù)見(jiàn)規(guī)則（可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則） ②損害的確定性規(guī)則 ③與有過(guò)失規(guī)則（過(guò)失相抵規(guī)則） ④損益同銷(xiāo)規(guī)則（損益相抵規(guī)則） ⑤損害減輕規(guī)則 完全賠償中的可得利益確定問(wèn)題 完全賠償中的期待利益問(wèn)題 損失賠償中的信賴(lài)?yán)鎲?wèn)題 **違約損害賠償中的懲罰性賠償問(wèn)題 **補(bǔ)救措施的適用范圍與途徑 **強(qiáng)制按約實(shí)際履行責(zé)任的適用規(guī)則 **違約金的司法干預(yù)問(wèn)題 第十四講 違約責(zé)任確定中的法律問(wèn)題 **違約損害賠償中的可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則的適用問(wèn)題 **違約金約定的司法干預(yù)問(wèn)題 **合同擔(dān)保與違約責(zé)任的關(guān)系問(wèn)題 第十五講 合同的擔(dān)保 一、擔(dān)保制度概述 擔(dān)保的概念 民法理論上的特別擔(dān)保（狹義擔(dān)保） 擔(dān)保的必要性表現(xiàn)為： ①債權(quán)的地位 ②債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn) 擔(dān)保的特征 （ 1）從屬性 （ 2）補(bǔ)充性 （ 3）相對(duì)獨(dú)立性 擔(dān)保的分類(lèi) （ 1）法定擔(dān)保與約定擔(dān)保 （ 2）人的擔(dān)保與物的擔(dān)保 （ 3）債務(wù)人擔(dān)保與第三人擔(dān)保 （ 4）典型擔(dān)保與非典型擔(dān)保 （ 5）新形態(tài)擔(dān)保中的財(cái)團(tuán)抵押與浮動(dòng)擔(dān)保 第十五講 合同的擔(dān)保 二、保證人的保證 保證的概念與特征 保證擔(dān)保的成立 保證的方式（擔(dān)保法 1 1 19條） 保證擔(dān)保的效力 保證責(zé)任的免除與消滅 第十五講 合同的擔(dān)保 三、抵押權(quán)擔(dān)保 概念（擔(dān)保法 33條、物權(quán)法 179條） 法律特征 物權(quán)性：公示性、優(yōu)先性、排他性等。 擔(dān)保性：依附性、不可分性、物上代位性。 特殊性：非占有性、不動(dòng)產(chǎn)為主要標(biāo)的的擔(dān)保。 抵押權(quán)原則： 公示原則 標(biāo)的物特定化原則 順序遞進(jìn)原則 抵押權(quán)的設(shè)立 （ 1）抵押合同 （ 約定擔(dān)保形式） （ 2）關(guān)于抵押物的法律規(guī)定 （ 3）抵押權(quán)登記 抵押權(quán)的效力 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 最高額抵押 第十五講 合同的擔(dān)保 四、質(zhì)押擔(dān)保 質(zhì)押的概念、意義與法律性質(zhì) 質(zhì)權(quán)的設(shè)定 *質(zhì)權(quán)設(shè)定合同（質(zhì)押合同） **質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有 質(zhì)權(quán)的效力 質(zhì)權(quán)的消滅 權(quán)利質(zhì)押的特殊情況 ***質(zhì)押中的其他問(wèn)題： 關(guān)于轉(zhuǎn)質(zhì)： 責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)：物權(quán)法第 217條“質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意轉(zhuǎn)質(zhì)，造成質(zhì)押財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)向出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任?！? 承諾轉(zhuǎn)質(zhì) 關(guān)于權(quán)利質(zhì)押 *參見(jiàn)物權(quán)法 223條 —— 229條規(guī)定 關(guān)于最高額質(zhì)押 關(guān)于質(zhì)權(quán)的善意取得 第十五講 合同的擔(dān)保 五、留置權(quán)擔(dān)保 留置權(quán)擔(dān)保的概念、法律性質(zhì) 留置權(quán)成立的條件 *債權(quán)的發(fā)生與留置物（留置財(cái)產(chǎn)的占有）有牽連關(guān)系。 **第 231條 : 債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。 **第 232條 : 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動(dòng)產(chǎn)，不得留置。 留置權(quán)的效力： **留 的效力：對(duì)留置標(biāo)的物的繼續(xù)占有的效力；對(duì)抗其他人的效力。 **置 的效力：處置留置物并優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ? 留置權(quán)的消滅 （思考題） 留置權(quán)行使與訴訟時(shí)效的關(guān)系？ 留置與同時(shí)履行抗辯權(quán)的關(guān)系？ 第十五講 合同的擔(dān)保 六、定金 定金的概念、特征 *定金的概念 **定金的特征 ***定金的性質(zhì)：擔(dān)保性、違約責(zé)任屬性 定金的種類(lèi)及其效力表現(xiàn) *成約定金 **證約定金 ***違約定金 ****解約定金 ***