【正文】 發(fā)出信件并到達(dá)要約人指定的地方或者要約人能夠有效控制的地方。其二，要約未確定承諾期限的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定的合理期限內(nèi)到達(dá)要約人。這里又分為兩種情況。 第一種情況：要約以對(duì)話方式作出，如當(dāng)面提出要約或者打電話提出要約，受要約人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，否則要約立即失效。當(dāng)然，即時(shí)承諾，并不排除受要約人在接到口頭要約時(shí)在當(dāng)時(shí)場(chǎng)景中的猶豫。比如，張某請(qǐng)李某吃飯，在吃飯時(shí)提出了要約，在吃完飯之前的承諾，都是即時(shí)承諾。脫離了當(dāng)時(shí)的“場(chǎng)景”，那就肯定不是即時(shí)承諾了。要求受要約人 即時(shí)承諾，是為了保護(hù)要約人的利益。在口頭要約中，要約人規(guī)定了承諾期限的，受要約人當(dāng)然可以在規(guī)定的期限內(nèi)將承諾的意思表示送達(dá)。 第二種情況，要約以非對(duì)話方式作出，如以書面方式、行為方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)到達(dá)。合理的期限的判斷要綜合考慮以下事實(shí)： 1）要約發(fā)出的時(shí)間和到達(dá)的時(shí)間。例如，甲公司出售緊俏、鮮活物品，以信件在 1 月 1 日給乙公司發(fā)出要約，由于郵局的原因，到達(dá)的時(shí)間是 1 月 10 日，如果事過境遷（如魚只能活 8~9 天），則合理的期限就不存在了。 2）作出承諾所必要的時(shí)間。一般而言，都要給受要約人一個(gè)考慮期或 者猶豫期。如果標(biāo)的物的價(jià)值比較大，考慮期、猶豫期要長(zhǎng)一些；反之，考慮期、猶豫期要短一些。如果標(biāo)的物的市場(chǎng)行情變化快，則猶豫期就比較短，反之可長(zhǎng)一些。要以誠(chéng)實(shí)信用原則為指導(dǎo)，結(jié)合要 16 約的背景（包括交易習(xí)慣）來具體判斷“合理的期間”這個(gè)時(shí)間段的長(zhǎng)度。 3）承諾通知到達(dá)所需要的時(shí)間。承諾通知要占用一段路途時(shí)間，如以信件為承諾通知就是如此。 3. 承諾期限的計(jì)算。 《合同法》第 24 條規(guī)定：“要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。 要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算?！? 承諾的期限從發(fā)出之日或者發(fā)出之時(shí)開始計(jì)算，是因?yàn)榘l(fā)出是固定的時(shí)間點(diǎn)，不從受要約人收到的時(shí)間開始計(jì)算，是因?yàn)槭芤s人收到要約的時(shí)間往往不固定，特別容易引起當(dāng)事人的爭(zhēng)議。承諾的期限起算點(diǎn)有以下幾種情況：（ 1）要約人以電報(bào)發(fā)出要約的，承諾期限應(yīng)當(dāng)自電報(bào)交發(fā)之日起計(jì)算；（ 2）要約人以信件發(fā)出要約的，承諾期限以信件所載明的日期起算； （ 3）如果信件沒有載明（發(fā)信）日期或者信件所載（發(fā)信）日期與信封所載日期明顯不符（因要約人的筆誤可產(chǎn)生此問 題）的，應(yīng)按信封郵戳日期起算。（ 4）要約人以電話、電傳或者其他快速方法發(fā)出要約的，承諾期限應(yīng)自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。如以電子郵件的方法發(fā)出要約，則郵件發(fā)送成功時(shí)到達(dá)。 4. 承諾的方式。 《合同法》第 22 條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！? 1）通知的方式。承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定或者要約的規(guī)定。要約沒有規(guī)定承諾方式的，應(yīng)依交易習(xí)慣、交易的性質(zhì)確定承諾的方式。在一般情況下，受要約人接受要約應(yīng)當(dāng)向要約人發(fā)出承諾通知。承諾通知應(yīng)為明示方式， 沉默或者不作為本身一般不構(gòu)成承諾?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》規(guī)定：緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。但是，根據(jù)要約的規(guī)定以及當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受要約人可以作出某種行為諸如發(fā)貨或支付價(jià)金等表示同意，而無須向發(fā)價(jià)人發(fā)出通知，則接受于該行為作出時(shí)生效，但其行為必須在規(guī)定的期限內(nèi)實(shí)施，如未規(guī)定時(shí)間，則應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出（第 26 條）。上述規(guī)定說明 ,沉默在特定情況下亦可構(gòu)成承諾。所謂特定情況有兩種：一是受要約人接受了履行（如接受現(xiàn)物要約）或?qū)嶋H履行了要約提出的行為，根據(jù)上述行為，可以推定當(dāng)事人承諾的真實(shí)意 思；二是根據(jù)交易習(xí)慣，使受要約人可以用沉默表示承諾。這種習(xí)慣，通常是指有相對(duì)固定聯(lián)絡(luò)的交易伙伴之間的習(xí)慣。在實(shí)踐中，有的當(dāng)事人在要約中規(guī)定沉默視為承諾。這種規(guī)定對(duì)受要約人不具有約束力。比如甲方向乙方以信函方式提出要約：“??如不同意，請(qǐng)?jiān)?7 天內(nèi)答復(fù)，否則視為接受?！睂?duì)含有這種規(guī)定的要約，受要約人保持沉默，仍構(gòu)成拒絕。理由很明確：要約人不能把自己的意志強(qiáng)加給受要約人。 2） 行為可以構(gòu)成承諾。比如，某建筑公司急需水泥，向甲、乙兩個(gè)水泥廠發(fā)出要約，要求購買 300 噸水泥，甲水泥廠回電報(bào)承諾，乙水泥廠為解建筑公司的燃眉之 急，將水泥送至建筑公司。建筑公司以已經(jīng)與甲水泥廠成立合同為由拒收。此案中，乙水泥廠的行為構(gòu)成有效承諾，雙方成立了合同，建筑公司無權(quán)拒收。以行為為承諾，被稱為“意思實(shí)現(xiàn)”。 。 《合同法》第 26 條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合 17 同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?！薄逗贤ā返?26 條第1 款是對(duì)該法第 22 條的 進(jìn)一步規(guī)定。 關(guān)于承諾生效的時(shí)間，大陸法系采到達(dá)主義；英美法系采“投郵規(guī)則”（或稱投郵 主義）。我國(guó)《合同法》采到達(dá)主義。 。承諾的撤回，是阻止承諾發(fā)生效力的意思表示。《合同法》第 27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！背兄Z可以撤回，但不能撤銷。也就是說承諾尚未生效時(shí)，可以取消承諾；承諾于到達(dá) 要約人時(shí)生效，如果承諾已經(jīng)生效，則不能取消，即不能撤銷。因?yàn)槌兄Z生效，合同成立，如果允許撤銷承諾，等于賦予承諾人任意撕毀合同的權(quán)利。如此，要約人的利益就得不到實(shí)現(xiàn)，交易安全就得不到保護(hù)。 7. 遲發(fā)的承諾和遲到的承諾。 （ 1） 發(fā)的承諾 。《合同法》第 28 條規(guī)定：“受要約人（超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！背兄Z的表示應(yīng)當(dāng)在承諾的期限內(nèi)發(fā)出并到達(dá)，否則不能構(gòu)成承諾，而只能構(gòu)成新要約。但是，要約人希望成立合同，及時(shí)發(fā)出了對(duì)“遲發(fā)承諾”的承認(rèn)通知，則遲發(fā)的承諾取得與承諾相同的效果。這樣符合雙方的利益。對(duì)于遲發(fā)的承諾可以用這樣一句話來概括：以新要約為原則，以承諾為例外。 —— 發(fā)出承認(rèn)通知，承諾才有效。對(duì)遲發(fā)的承諾，要約人有兩次機(jī)會(huì)，一次是及時(shí)發(fā)出承認(rèn)通知；另外一次是在合理的時(shí)期內(nèi)對(duì)新要約予以承諾。 （ 2） 遲到的 承諾。遲到的承諾又稱為承諾遲延，是指承諾的表示在發(fā)出時(shí)雖然不構(gòu)成遲延，但由于傳遞故障等原因，到達(dá)要約人時(shí)超過了承諾的期限。遲到的承諾與遲發(fā)的承諾不同。遲發(fā)的承諾，發(fā)出承諾的意思表示時(shí)就已經(jīng)超過了期限；遲到的承諾在發(fā)出承諾時(shí)尚未超過規(guī)定的期限?！逗贤ā返?29 條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。”比如，一般信件異地的傳遞時(shí)間是 3 天。甲方以信件向乙方發(fā)出要約的時(shí)間 是 1 月 1 日，承諾期限是 10 天，乙方接到要約的時(shí)間是 1 月 4 日，經(jīng)過考慮，乙方于 14 日向甲方郵寄接收要約的信件。表示承諾的信件本應(yīng)于承諾期限的最后一天，即 1 月 16 日到達(dá)甲方，但由于自然災(zāi)害或者郵局人員的工作失誤， 1 月 17 日承諾才送達(dá)甲方。那末，甲方如果不接受遲到的承諾，必須發(fā)出否認(rèn)通知，否則承諾生效、合同成立。對(duì)于遲發(fā)的承諾可以用這樣一句話來概括：以承諾生效為原則，以承諾不生效為例外?！?發(fā)出否認(rèn)通知或遲延通知，承諾才無效。為什么要發(fā)否認(rèn)通知呢？因?yàn)槭芤s人不知道承諾陷于遲延。 （ 3）遲發(fā)的承諾和遲到的承諾之間 的空白點(diǎn)?！逗贤ā返?28 條、第 29 條之間有一個(gè)立法的空白點(diǎn)。即當(dāng)受要約人沒有遲發(fā)，但必然遲到的承諾應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定效力？比如甲方在要約中確定的承諾期限是 15 天，受要約人在第 14 天以平信或掛號(hào)信件方式承諾，通常情形不能按時(shí)到達(dá)，應(yīng)如何處理？應(yīng)認(rèn)定為新要約，除非要約人發(fā)出承認(rèn)通知（參照《合同法》第 28 條處理）。因?yàn)橹挥羞@樣，才符合法律規(guī)定承諾期限的原意。 8. 承諾的內(nèi)容。 18 （ 1）對(duì)承諾內(nèi)容的要求。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，即承諾應(yīng)當(dāng)是對(duì)要約的接受。承諾與要約相一致的要求，在英美法系中被稱為鏡像規(guī)則。鏡 像規(guī)則要求承諾就像對(duì)著鏡子反射一樣與要約取得一致。這種規(guī)則，不能適應(yīng)現(xiàn)代市場(chǎng)條件下的交易需要。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》采用了較為靈活的做法。該公約第 19 條規(guī)定：“（ 1）對(duì)發(fā)價(jià)表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即視為拒絕該項(xiàng)發(fā)價(jià)，并構(gòu)成還價(jià)。（ 2）對(duì)發(fā)價(jià)表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載的添加或不同條件在實(shí)質(zhì)上并不變更該項(xiàng)發(fā)價(jià)的條件，除發(fā)價(jià)人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面反對(duì)其間的差異外，仍構(gòu)成接受。如果發(fā)價(jià)人不做出這種反對(duì)，合同的條件就以項(xiàng)發(fā)價(jià)的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)。（ 3）有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件，均視為在實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價(jià)的條件。”簡(jiǎn)要地說，這種變通可以歸結(jié)為兩點(diǎn)：其一，承諾人只對(duì)要約作了非實(shí)質(zhì)性的改變；其二，要約人在要約中沒有限制這種改變，在收到承諾后也沒有對(duì)這種改變表示反對(duì)。我國(guó)《合同法》第 31 條規(guī)定：“承諾對(duì)要 約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)?！? （ 2）實(shí)質(zhì)性變更。 所謂變更，是指受要約人在對(duì)要約的答復(fù)中對(duì)要約的內(nèi)容作出了擴(kuò)大、限制或者增刪。所謂實(shí)質(zhì)性變更，是指這種變更提出了不同于要約的權(quán)利義務(wù)?！逗贤ā返?30 條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更?！? 上述規(guī)定采用列舉的方式指明了哪些是實(shí)質(zhì)性變更，失之于寬泛。由于列舉的事項(xiàng)過多、過于原則，使受要約人提出的任何改變都可能“觸雷”，都可能被疑為是改變 了實(shí)質(zhì)性條款。最具有實(shí)益的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：增加要約人義務(wù)的，為實(shí)質(zhì)性變更。改變了合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)、條件的為實(shí)質(zhì)性變更。” 24 甲公司向乙公司發(fā)出要約，乙公司回信表示接收甲公司的一切條件，但提出雙方須簽訂確認(rèn)書。請(qǐng)問：是實(shí)質(zhì)性變更，還是非實(shí)質(zhì)性變更。顯然是實(shí)質(zhì)性變更。因?yàn)楦淖兞撕贤闪⒌臅r(shí)間（第 33 條）。 （ 3） 非實(shí)質(zhì)性變更。非實(shí)質(zhì)性變更，是指雖有表面上變更，但這種變更沒有實(shí)質(zhì)改變要約的內(nèi)容，即沒有提出新的權(quán)利義務(wù)的設(shè)計(jì)或者雖有變更但沒有增加要約人的負(fù)擔(dān)。非實(shí)質(zhì)性的變更主要有以下幾項(xiàng)： 1）在承諾中提出了要約人的 法定義務(wù)。法定義務(wù)，在當(dāng)事人沒有明示排除的情況下是當(dāng)事人必須承擔(dān)的義務(wù)。在承諾中提出或者強(qiáng)調(diào)了要約人的法定義務(wù)，并沒有實(shí)際上改變要約的內(nèi)容，并沒有增加要約人的義務(wù)。法定義務(wù)本來就是要約人必須遵守的。比如，受要約人在承諾中加了這樣一句話：貴方出賣的標(biāo)的物必須是沒有設(shè)定抵押的物。這就是一種非實(shí)質(zhì)性的變更，因?yàn)?，如果出賣的是抵押物，出賣人應(yīng)當(dāng)告知買受人，如果沒有告知，那末出賣人就應(yīng)擔(dān)保該物是沒有設(shè)定抵押的物（權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)）。這種擔(dān)保是出賣人的法定義務(wù)。受要約人在要約中強(qiáng)調(diào)了要約人的法定義務(wù)，并沒有增加要約人的 額外負(fù)擔(dān)。盡管如此，要約人也可以表示反對(duì)，要約人及時(shí)通知受要約人自己將要出賣的標(biāo)的物已經(jīng)設(shè)立了抵押，那末受要約人這種非實(shí)質(zhì)性變更的承諾就不構(gòu)成有效的承諾。 2）在承諾中增加了說明性條款。說明性條款使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系更加 19 明確，但不會(huì)改變要約人意圖創(chuàng)立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更不會(huì)增加要約人的負(fù)擔(dān)，因此是非實(shí)質(zhì)性變更。要約人對(duì)這種說明性條款不能認(rèn)同，也必須及時(shí)表示反對(duì)，否則承諾產(chǎn)生預(yù)期的效力。 3）承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)要約作了修改。這種修改仍然在要約人設(shè)計(jì)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍之內(nèi)，因此也是非實(shí)質(zhì)性的變更。要約人認(rèn) 為這種修改違反了自己的意圖，仍可及時(shí)表示反對(duì)，阻止這種承諾的生效。如果受要約人確實(shí)是在授權(quán)的范圍內(nèi)作了修改，要約人的反對(duì)應(yīng)為無效。 25 甲公司給乙公司發(fā)出要約，要賣給乙公司 50 噸棗莊小棗。要約中條款齊全，乙公司表示接受，同時(shí)提出，甲公司發(fā)貨時(shí)應(yīng)附有產(chǎn)地證明書。請(qǐng)問：乙公司在表示接受的同時(shí)，增加了附產(chǎn)地證明書的要求是實(shí)質(zhì)性變更，還是非實(shí)質(zhì)性變更 ？ 附產(chǎn)地證明書是甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，此要求也未增加甲公司的負(fù)擔(dān)，因此，乙公司的變更，是非實(shí)質(zhì)性變更，甲公司 必須及時(shí)表示反對(duì)，否則以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)成立合同。 （四）對(duì)要約承諾規(guī)則的歸納整理： 。 。 （一）招標(biāo)投標(biāo) 招標(biāo)、投標(biāo)是一種競(jìng)爭(zhēng)締約方式，是由招標(biāo)人向數(shù)個(gè)相對(duì)人或不特定的多數(shù)人發(fā)出招標(biāo)邀請(qǐng)，并在諸投標(biāo)人中選擇最優(yōu)者與其訂立合同。投標(biāo)人之間相互進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)，因此招投標(biāo)是一種競(jìng)爭(zhēng)性締約程序。招標(biāo)，是一方當(dāng)事人采取招標(biāo)通知或招標(biāo)廣告的形式，向數(shù)個(gè)相對(duì)人或不特定的多數(shù)人發(fā)出的投標(biāo)邀請(qǐng)。招標(biāo)具有公開性，其性質(zhì)為要約引誘，使相對(duì)人能夠據(jù)此提出要約。投標(biāo)是投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求，向招標(biāo)人提出報(bào)價(jià)的行為。報(bào)價(jià) 應(yīng)當(dāng)秘密進(jìn)行，投 標(biāo)人之間不得串通。投標(biāo)的性質(zhì)是要約，應(yīng)當(dāng)具備足以使合同成立的全部必要條款。開標(biāo)，是指招標(biāo)人在規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)，按規(guī)定的方式，公開所