【正文】 婚后應(yīng)屬于申請(qǐng)人個(gè)人所有。強(qiáng)制拍賣該房屋將嚴(yán)重?fù)p害申請(qǐng)人的合法利益。 上海市 XXX 區(qū) XXX 路 XXX弄 XXX 號(hào) 602 室的房屋本是 1996 年雙方準(zhǔn)備結(jié)婚時(shí)共同出資買下的婚房，屬于雙方共同財(cái)產(chǎn)，且當(dāng)時(shí)因?yàn)楸粓?zhí)行人工作剛剛起步，買房的大部分資金還是申請(qǐng)人籌集的。證據(jù) 4所示的動(dòng)遷協(xié)議提到的補(bǔ)償款，其中 XXX 元也是雙方共同出資的。即此房產(chǎn)的增值部分至少有 XXX 元這一半的份額確定屬于申請(qǐng)人所有。 （證據(jù) 1：付款單據(jù)） 2021 年申請(qǐng)人與被執(zhí)行人 XXX 因感情破裂及其它糾紛協(xié)議離婚，XXX 為了兒子自愿放棄他份額的所有權(quán)歸申請(qǐng)人所有，只保留了居住權(quán)，因房產(chǎn)證被債權(quán)人扣押而無(wú)法進(jìn)行過戶，但這并不影響該房屋的所有權(quán)已實(shí)際轉(zhuǎn)讓。故 XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 602 室房屋目前應(yīng)屬于申請(qǐng)人個(gè)人所有。（證據(jù) 2：自愿離婚協(xié)議書） 至于該房屋是否已經(jīng)抵押給債權(quán)人，申請(qǐng)人認(rèn)為該房屋并未進(jìn)行任何抵押。其一，根據(jù)（ XXX） XXX 刑初字第 XXX 號(hào)刑事判決書，申請(qǐng)人有理由認(rèn)定該房屋并未進(jìn)行抵押。當(dāng)時(shí)辯護(hù)人已在當(dāng)庭請(qǐng)求法庭認(rèn)定此房屋抵押有效， 并折價(jià)扣除相應(yīng)數(shù)額不屬于非法集資，但法庭并沒未確認(rèn)此房屋抵押有效，還是將該房屋折價(jià)款列為非法集資。其二，被執(zhí)行人 XXX 當(dāng)時(shí)主動(dòng)找該債權(quán)人擬將此房屋轉(zhuǎn)讓或以抵押的方式歸還一部分款項(xiàng)，并將房產(chǎn)證交出，但該債權(quán)人并未同意，也沒有去有關(guān)部門辦理抵押手續(xù)，所以此房屋并未進(jìn)行任何抵押。 另外，有人主張被執(zhí)行人 XXX 無(wú)權(quán)私自將此房屋進(jìn)行處置是沒有根據(jù)的。因?yàn)椋?XXX） XXX 刑初字第 XXX 號(hào)刑事判決書上認(rèn)定犯罪的主體是被告單位，即 XXX 有限公司，而非其法人個(gè)人。至今仍沒有任何法律規(guī)定在公司負(fù)債經(jīng)營(yíng)的情況下，其法人無(wú) 權(quán)處置自己的私人房產(chǎn)。 三、執(zhí)行此房屋拍賣適用的法律依據(jù)錯(cuò)誤。 （ XXX） XXX 執(zhí)刑字第 XXX 號(hào)《執(zhí)行裁定書》所依據(jù)的是（ XXX）XXX 刑初字第 XXX 號(hào)刑事判決書，其判決如下所示： 一、被告單位 XXX 有限公司犯非法吸收公眾存款罪，判處罰金人民幣 XXX 萬(wàn)元。 二、?? 三、追繳在案的犯罪所得發(fā)還被害人，責(zé)令退賠尚未退賠的犯罪所得發(fā)還被害人。 （證據(jù) 3： XXX 市 XXX 區(qū)人民法院刑事判決書（ XXX） XXX 刑初字第 XXX 號(hào)第 7 頁(yè)） 在第三條中 明確寫明是將“犯罪所得”發(fā)還被害人，而上述被執(zhí)行房屋為申請(qǐng)人與被執(zhí)行人 XXX 在 1995 年左右共同出資買下的婚房，系被執(zhí)行人 XXX的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)被強(qiáng)制拍賣。 （證據(jù) 4： XXX 市征用集體所有土地房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議（拆遷人： XXX） ,拆遷補(bǔ)償時(shí)間為 2021 年 XXX 月 XXX 日，而集資行為發(fā)生在2021 年 XXX 月，表明此房屋并非是違法所得購(gòu)置的房屋，為其合法私有財(cái)產(chǎn)） 另外，（ XXX） XXX 刑初字第 XXX 號(hào)刑事判決書認(rèn)定的此“非法吸收公眾存款罪”系單位犯罪，即刑事判決書所列的被告單位： XXX 有限公司，被責(zé)令退賠的義務(wù)人也應(yīng)是 XXX 有限公司而非其法人，被害人應(yīng)該提請(qǐng)貴院去查封并清算 XXX 公司來(lái)追討損失，強(qiáng)制拍賣 XXX 的唯一私有財(cái)產(chǎn)并無(wú)法律依據(jù)。 依據(jù)人民法院報(bào)理論版《刑法第六十四條作出的判決執(zhí)行問題》一文的觀點(diǎn)，認(rèn)為責(zé)令退賠違法所得的刑事判決其僅表明國(guó)家對(duì)犯罪有關(guān)財(cái)物的態(tài)度和處理原則，并非是確定一種具體的刑罰，也非對(duì)當(dāng)事人民事權(quán)益的具體裁判，該判決不 具有執(zhí)行的效力。正因如此，最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》 (下稱《執(zhí)行規(guī)定》 )才未將刑事判決書作為人民法院執(zhí)行的依據(jù)。《執(zhí)行規(guī)定》第 2條第 (1)項(xiàng)將法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行的生效法律文書規(guī)定為“人民法院民事、行政判決、裁定、調(diào)解書，民事制裁決定、支付令，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書”，未將具有“責(zé)令退賠”內(nèi)容的刑事判決書明列其中，故受害人的經(jīng)濟(jì)損失只能通過另行提起民事訴訟的途徑進(jìn)行救濟(jì)。 三、位于 XXX 市 XXX 區(qū) XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 402 室的房產(chǎn)根本沒有被執(zhí)行人 XXX 的份額。 即 XXX 區(qū) XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 402 室為申請(qǐng)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。 2021 年此兩套房屋基本上是同時(shí)進(jìn)行拆遷，根據(jù)有關(guān)拆遷法律規(guī)定，被執(zhí)行人 XXX 只能在一處享受拆遷政策，所以他選擇了 XXX 市 XXX區(qū) XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 602 室的房產(chǎn)。 XXX 區(qū) XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 402室這一套房屋不管動(dòng)遷協(xié)議上有沒有他的名字，補(bǔ)償?shù)拿娣e都不會(huì)發(fā)生變化。即根本沒有他的份額，況且他并沒有在動(dòng)遷協(xié)議上簽字。后來(lái)申請(qǐng)人與被執(zhí)行人 XXX 離婚，動(dòng)遷協(xié)議上更沒有保留他名字的必要。且動(dòng)遷協(xié)議當(dāng)然以發(fā)生更改后的最新協(xié)議為合法有效。 （證據(jù) 5： XXX 市征用集體所有土地房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議（拆遷人： XXX 等），拆遷補(bǔ)償時(shí)間為 2021 年 XXX 月 XXX 日，與 XXX 路 XXX 弄XXX 號(hào) 602 室的拆遷幾乎同時(shí)進(jìn)行。且被執(zhí)行人 XXX 未簽字，修改處有XXX 市 XXX 區(qū) XXX 鎮(zhèn)人民政府的蓋章確認(rèn)。） 四、擬強(qiáng)制拍賣執(zhí)行的位于 XXX 市 XXX 區(qū) XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 602室房屋，是被執(zhí)行人 XXX 的唯一住所。 申請(qǐng)人與被執(zhí)行人 XXX 早已離婚，被害人所提供的 XXX 市 XXX 區(qū)XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 402 室房屋是申請(qǐng)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，與被執(zhí)行 人 XXX沒有關(guān)系。所以 XXX 路 XXX 弄 XXX 號(hào) 602 室是被執(zhí)行人 XXX 唯一的住所。如果強(qiáng)行繼續(xù)拍賣程序?qū)⒅帘粓?zhí)行人無(wú)處可住，無(wú)家可歸。尤其是在他出獄后會(huì)同時(shí)面臨巨大的生存壓力與社會(huì)壓力，對(duì)已穩(wěn)定的社會(huì)關(guān)系將產(chǎn)生巨大影響，其必會(huì)造成不安定不和諧的社會(huì)影響。 五、被執(zhí)行人 XXX 還有一個(gè)未成年兒子需要撫養(yǎng)。 2021 年申請(qǐng)人與 XXX 離婚，兒子 XXX 時(shí)年 10 歲。當(dāng)時(shí)約定 XXX由申請(qǐng)人撫養(yǎng)，被執(zhí)行人每月給付撫養(yǎng)費(fèi)人民幣 1000 元，但至今一分未付。如果法庭定要不認(rèn)可申請(qǐng)人所述，繼續(xù)強(qiáng)制處置被執(zhí)行人所存的唯一財(cái)產(chǎn)，也提請(qǐng)法庭考慮此因素，扣除 8 年共計(jì) 96000 元撫養(yǎng)費(fèi)以供撫養(yǎng)兒子為盼！ 綜上所述，懇請(qǐng)貴院終止對(duì)該房屋的執(zhí)行及拍賣程序，以保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益！ 此致 XX 市 XXX 人民法院執(zhí)行庭 申請(qǐng)人： 年月日