【導讀】的需求也隨之增大。國際貿(mào)易生成的貨物主要經(jīng)海洋運輸，海運提單也隨之產(chǎn)生。及承運人據(jù)以保證交付貨物的單證。在航運實踐中，承運人為了保護自己的利益，描述自己不知道實情。這些條款就是本文所要討論的“不知條款”。本文首先闡述了不知條款的定義，以便對“不知條款”產(chǎn)生的原因、存在的。法律原因及性質(zhì)有所理解。其次，從提單證據(jù)效力、雙方舉證責任、對貨方索賠。和承運人單位責任限制這四個不同的角度分析了加注“不知條款”的影響。最后對我國海商的立法和實踐提出了本人的一些具體建議。Unknown”,“Saidtoweight”,or“Saidtocontain”.Thispaperfirstly

　　

【正文】 大業(yè)務(wù) ，競相采用免費裝箱的服務(wù)方式招攬客源。在這種情況下，承運人仍然在提單上批注不知條款，以對抗收貨人在發(fā)生貨損貨差時的索賠。承運人提供的“免費裝箱”服務(wù)，有時候會讓托運人付出比花錢裝箱更大的代價。顯然，承運人在進行免費裝箱時對箱內(nèi)貨物的狀況肯定是知曉的，那么他仍然在提單上加注不知條款就是沒有理由的了。這種情況在客觀上還可能導致承運人責任心不強，使得 他認為“不知條款”能夠保護自己免于承擔賠償責任，所以在裝箱過程中就會有所懈怠或失職，給托運人或收貨人帶來損失。 在拼箱貨交接類型下和整箱貨交接類型下承運 人實際參與裝箱的兩種情況下“不知條款”雖然無效，但它卻將承運人實際參與裝貨的舉證責任加至托運人身上。這也是承運人為何明知不知條款無效，不能保護承運人，卻不厭其煩地在提單上加注的原因之一。由于不知條款一旦打印在提單上，即成為提單的一部分，在沒有相反證據(jù)的情況下首先是認定它有效，由此不同意見的一方進行反證，即貨方有義務(wù)去證明承運人對于內(nèi)裝貨物是知情的而非不知的，承運人加注不知條款是一種濫用行為。如果提單上記載了運輸條款，如 CYCY58， CFSCFS,托運人的舉證就容易很多，假設(shè)是裝港 CFS，承運人批注不知條 款顯然是無效的。但可以想到的是，專業(yè)的承運人既然有心要濫用不知條款，當然不會輕易讓托運人抓住把柄。有人指出，承運人將在斷巨裝箱過程中的風險和責任通過不知條款的批注轉(zhuǎn)嫁給了貨方，但這種短期效益行為將泯滅集裝箱運輸?shù)膬?yōu)越性，因為不知條款的濫用往往造成運輸合同中權(quán)利義務(wù)的錯位，從而導致裝箱人不負責任，貨損貨差事故上升，集裝箱運輸質(zhì)量下降，最終影響的是整個航運業(yè)的健康發(fā)展。 17 第 4 章 對我國海商立法和實踐的建議 我國是一個海上運輸業(yè)發(fā)達航運大國，但是我國關(guān)于海上貨物運輸以及相關(guān)的海運問題的法律文件卻是屈 指可數(shù)的，這種狀況和我國飛速發(fā)展的航運業(yè)是不相協(xié)調(diào)的。 我國海商立法現(xiàn)狀 我國現(xiàn)行 1993 年開始實施的《中華人民共和國海商法》是我國目前調(diào)整我國海事法律關(guān)系最重要的法律。 《海商法》起草工作歷時 40 年之久，先后易稿25 次才得以通過，借鑒了國際上航運三公約的相關(guān)規(guī)定，在當時來說，應(yīng)當算是比較先進的法律。但是，《海商法》的立法不可避免地受到當時的歷時、社會生活以及各種政治經(jīng)濟條件的影響，從其頒布以來已經(jīng)過了十多年的時間，隨著社會生活的改變、航海貿(mào)易的發(fā)展，海商法立法的滯后以及海商法有關(guān)條文的適用存在缺陷是 在所難免的。 就本文所探討的“不知條款”來看，《海商法》第七十五條對其做出了相關(guān)的規(guī)定：承運人或者代其簽發(fā)提單的人，知道或者有合理的根據(jù)懷疑提單記載的貨物的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積與實際接收的貨物不符，在簽發(fā)已裝船提單的情況下懷疑與已裝船的貨物不符，或者沒有適當?shù)姆椒ê藢μ釂蔚挠涊d，可以再提單上加注，說明不符之處、懷疑的根據(jù)或者說明無法核對?！逗Ｉ谭ā返倪@一條款基本上是完全照搬 1978 年《漢堡規(guī)則》對提單的規(guī)定。這一規(guī)定的目的是在一定條件下賦予承運人一種在提單上加載“不知條款”的權(quán)利，使得承運 人能夠在一定條件先保護自己的合法利益。但是本條只是泛泛的規(guī)定了加載“不知條款”的條件，不具有可操作性，而且在航運實踐的發(fā)展中，出現(xiàn)了很多提單批注相關(guān)的新問題，如前文提到的“不知條款”，在實踐中濫用后應(yīng)當怎樣確定效力的問題，這些問題若是不能夠很好解決的話，將會影響整個航運業(yè)的健康發(fā)展。 彌補海商法缺陷的方式有兩種：第一，立法機構(gòu)修改法律；第二，法官自由裁量。我國屬于大陸法系國家，對案件的裁判主要依據(jù)是成文的法律規(guī)定，法官的自由裁量只能在法律規(guī)定的基礎(chǔ)之上進行，法律是制約法官自由裁量權(quán)的最高指導準則，所以又必要 對《海商法》中的相關(guān)規(guī)定進行修改、增補。 18 對我國海商立法的建議 對“不知條款”的含義進行明確 我國現(xiàn)行的《海商法》規(guī)定了承運人可以再提單上進行批注，但是根據(jù)《海商法》第七十五條來看，其提到的批注的內(nèi)容只涉及到三項：批注說明提單上所載的貨物和實際裝載的貨物的不符之處；說明懷疑裝載貨物和實際貨物不符的根據(jù)；說明無法核對。而對“不知條款”這一實踐中承運人在提單上常用的提單批注卻沒有提到只字片語?，F(xiàn)實中，“不知條款”被廣泛運用，在出現(xiàn)糾紛時對承托雙方的影響很大，有必要對這一條款進行法律上的規(guī)制。要將 一個事物納入到法律調(diào)整的范圍之內(nèi)，首先應(yīng)當在法律上明確這一事物是什么。我建議可以作如下規(guī)定：在承運人或者代其簽發(fā)提單的人沒有適當?shù)姆椒ê藢ν羞\人提供的貨物的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積，可以再提單上批注無法核對，或者如下表述：（ 1）品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積不知；（ 2）據(jù)說是 ? ；（ 3）發(fā)貨人裝箱、計數(shù)；（ 4）發(fā)貨人裝箱、計數(shù)并加封；（ 5）據(jù)稱內(nèi)裝；（ 6）據(jù)貨主稱；（ 7）其他可以表明對運送貨物狀況無適當方法查明的類似條款。 在這里，我對“不知條款”進行了寬泛的規(guī)定，是因為考慮到隨著國際貿(mào) 易和國際運輸業(yè)的發(fā)展，會出現(xiàn)新的情況，法律的制定不僅要有現(xiàn)實性，更要具有前瞻性，如果強行將“不知條款”的表現(xiàn)方式限定在既定的幾種情況下，那么就很有可能使得當事人的利益得不到有效的保護。 規(guī)定“不知條款”的效力問題 如前文所述，在實踐中，“不知條款”對承運人和貨方的責任和義務(wù)產(chǎn)生了諸多影響，而且不論在理論界還是在實踐中，對“不知條款”效力的確定也存在著爭議。所以，有必要對“不知條款”的效力做出明確的規(guī)定。 由于實踐中涉及到的有關(guān)“不知條款”效力的認定問題比較復(fù)雜，所以，在規(guī)定“不知條款”效力的時候， 應(yīng)當區(qū)分情況，分別加以規(guī)定，不能一概論之。我建議在借鑒相關(guān)的國家國內(nèi)法律或者國際公約的方法，對“不知條款”的效力做出如下規(guī)定： （ 1）集裝箱貨物 對于集裝箱貨物，如果提單上記載的有關(guān)貨物的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積是由托運人提供，并且貨物是由托運人或者其代理人裝箱并鉛封的，承運人可以采用如“據(jù)稱內(nèi)裝”、“發(fā)貨人裝箱、計數(shù)并加封”，或者其他類 19 似表明承運人對集裝箱內(nèi)貨物無法核對的語言來表明承運人確實無法核對貨物的品名、標志、包數(shù)或件數(shù)、重量或者體積信息的準確性；且在交付貨物時，集裝箱表面狀況完好，鉛 封完整，則如果承運人還在提單上采用諸如“據(jù)稱內(nèi)裝”、“發(fā)貨人裝箱、計數(shù)并加封”或者其他類似表明承運人對集裝箱內(nèi)貨物無法核對的語言，來表明承運人無法核對貨物的品名、標志、包數(shù)或件數(shù)、重量或者體積信息，則該條款無效。 （ 2）非集裝箱貨物 對于非集裝箱貨物，如果貨物由托運人負責裝載，且提單上記載的有關(guān)貨物的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積是由托運人提供，且承運人或者其代理人在簽發(fā)提單之前都不能夠用合理的方法對托運人提供的該貨描述進行確認，那么承運人可以采用如“據(jù)說是 ” 、“品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體 積不知”或者類似表明承運人對集裝箱內(nèi)無法核對的語言，來表明承運人確實無法核對貨物的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積信息的準確性，該條款有效。但是，如果托運人給承運人充足的檢驗設(shè)備和時間，且承運人對貨物的檢驗實際上是可行的，那么提單上的此類條款將被認定為無效。如果貨物是由承運人負責裝載，承運人要在提單中加入“據(jù)說是”、“品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積不知”，或者其他類似表明承運人對集裝箱內(nèi)貨物無法核對的語言，則該條款應(yīng)當認定為無效。 對我國海商實踐的建議 法律制定和法律修改是修改是需要一個 過程的，在這期間，中國航運實踐中的各方當事人應(yīng)當充分認識到“不知條款”對已方的影響，對該條款的使用應(yīng)當引起足夠的重視。 作為海上貨物運輸中的承運人來說，其在接收貨物準備運輸時，應(yīng)當審慎合理地檢查貨物，實事求是的在提單上行使自己的權(quán)利，而不是一味地在提單上加注“不知條款”，因為收貨人還要依賴他在提單中的批注來對貨物進行一個判斷，可以說，此時承運人代表的不僅僅是他自己，而且還代表著收貨人的利益。尤其是在收到了明顯的空箱或者明顯的超重箱以后，若是還不負責人的在提單上加注“不知條款”，那么這一條款很明顯不能保障自己 的利益。 就貨物托運人來說，在實踐中，其通常不會對該條款提出異議，原因在于，首先提單上的“不知條款”僅僅是說“不知道”某些事項，或者是說某些事項由 20 托運人提供，并沒有否定貨物的表面狀況良好，不會影響提單成為清潔提單，也就不會影響國際貿(mào)易中的結(jié)匯，而托運人最關(guān)心的就是能不能順利結(jié)匯。其次，如果托運人強行要求刪除這一條款或者要求更換提單，除因客觀原因承運人的確無法核對貨物外，還有可能導致承運人在檢查貨物以后對貨物的表面狀況作出批注而使得提單成為不清潔提單。所以，在實踐中，托運人總是無條件的接受承運人注有“不知條款 ”的提單。但是這種一味地接受通常會損害自己的合法利益。因此應(yīng)加強對從業(yè)人員的培訓，使作為托運人的外貿(mào)業(yè)務(wù)人員充分認識提單項下“不知條款”的批注；如果托運人由于種種原因，同意接受批注有“不知條款”的提單，也應(yīng)當就承運人的有關(guān)義務(wù)做出明確規(guī)定，例如要求承運人現(xiàn)場監(jiān)裝等。 在相關(guān)的法律法規(guī)出臺之前，海事審判司法實踐中法院在認定“不知條款”的效力給予一定的限制，以加強承運人在使用“不知條款”時相應(yīng)的注意義務(wù)。例如對承運人無適當方法核對提單記載，應(yīng)從嚴解釋。促使承運人謹慎接收和照料集裝箱貨物，減少托運人裝箱申報中有意 的欺詐行為的發(fā)生。在實踐中之所以出現(xiàn)集裝箱提單“不知條款”濫用的現(xiàn)象，主要原因在于集裝箱航運企業(yè)具有強大的壟斷力量，造成托運人和承運人雙方之間地位的不平等。因此，還可以依靠同業(yè)公會制定相應(yīng)的行業(yè)規(guī)范來加強行業(yè)管理，規(guī)范承運人的責任和義務(wù)，限制他們的免責權(quán)利，以促進集裝箱業(yè)的健康發(fā)展。 21 結(jié)論 本文通過對“不知條款”進行系統(tǒng) 的 分析 研究 ， 總結(jié) 得出如下結(jié)論： “不知條款”的產(chǎn)生和存在有著現(xiàn)實上的合理性和法律上的可行性， 雖然 不知條 條款以提單批注的形式表現(xiàn)出來，但實質(zhì)上，“不知條款”一旦出 現(xiàn)在提單上，它就成為提單中的一個免責條款。但是承運人能不能夠真正達到免責的效果關(guān)鍵還是看這個條款是不是有效。就“不知條款”本身的效力認定，對該條款是否有效應(yīng)應(yīng)當持一種謹慎的態(tài)度，有條件的承認“不知條款”有效是比較合理的，而這種條件，則是此種平批注應(yīng)當符合事實，即承運人對所批注的內(nèi)容無法用合理方法來查明，對這些情況確實是不知。 因為 “不知條款” 是在國際航運實踐中產(chǎn)生的， 所以 在選題到研究分析時 著重從實踐的角度來分析 不知條款 ， 總結(jié)分析出自己認為在 實踐中存在的 現(xiàn)狀與 問題， 并分析不知條款存在的原因與影響，總結(jié)分 析并 提出解決方法 與建議 ，為我國海商立法的完善和航運實踐的健康發(fā)展貢獻自己的微薄之力。 22 參考文獻 [1]邢海寶 .《海上提單法》北京 .法律出版社 ,2020 年版 . [2]沈木珠 .《海商法比較研究》北京 .中國政法大學出版社， 2020 年版 . [3]陳憲民 .提單批注權(quán)的法定要件及其完善 [J].當代法學 ,2020 年 06 期 . [4]羅從蕤 .試評 US COGSA 1999 草案中有關(guān)提單批注的規(guī)定 [J].海洋科學 ,2020 年 03 期 . [5]高月芬 .海運提單批注糾紛與中國《海商法》 [J].海洋科 學 ,2020 年 03期 . [6]楊良宜 .《提單及其他付運單證》北京 .中國政法大學出版社， 2020 年版 . [7]江少文 .CYCY 運輸條款下運輸方式的確定 [J].水運管理 ,2020 年 06 期 . [8]初北平 .船舶保險條款研究 [D].大連海事大學 ,2020 年 . [9]相原隆 .王秀芬 .論運輸證券 [J].中國海商法年刊 ,2020 年 00 期 . [10]李志文 .論建造中船舶的所有權(quán) [J].法律適用 ,2020 年 09 期 . [11]何麗新 .尼卡輪案法律問題研究 [A].中國律師 2020 海上研討會論文集[C],2020 年 . [12]王 國華 .論海事關(guān)系的法律適用規(guī)則 [A].中國律師 2020 年海商法研討會論文集 [C],2020 年 .