【導讀】20xx年新版考試大綱和考試用書與20xx年相比都作了一定的調整或修訂，其不同主要體現在兩個方面：一是編排體系有較大的變化；二是內容有部分增刪。而新版大綱在編寫建設工程基本法律知識的基礎上，基本是以基本建設。的程序為線索，將其中涉及的相關法律法規(guī)分別單列章節(jié)。對此，我們在增值服務中專門有“新版考試用書重點、難點解析”，請大?！督ㄔO工程法規(guī)及相關知識》課屬于綜合考試科目，為各專業(yè)考生統(tǒng)考科目，而各專業(yè)課中的法律僅僅適用于其本專業(yè)。部門規(guī)章、地方法規(guī)的相對效力、法的效力層級。此部分為新增內容，重點掌握企業(yè)法人與項目經理部的法律關系。果歸屬于被代理人。點，20xx年將其單列應引起適當注意。表見代理既是重點，也是難點。代理權的事實或理由。這是構成表見代理的客觀要件須本人存在過失。第三人相信有授權意義的行為，發(fā)生了外表授權的事實。這是構成表見代理的主觀要件。表見代理除需符合代理的一般條件，還需具備以

　　

【正文】 注意約定賠償損失原則上優(yōu)先于法定賠償損失。 掌握作為約定賠償損失， 一旦發(fā)生違約并造成受害人的損害以后，受害人不必證明其具體損害范圍即可依據約定賠償損失條款而獲得賠償。 1Z304016 掌握無效合同和效力待定合同的規(guī)定 一、 無效合同 無效合同是指合同內容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因而不能產生法律約束力，不受到法律保護的合同。 無效合同的特征是：（ 1）具有違法性；（ 2）具有不可履行性；（ 3）自訂立之時就不具有法律效力。 （一）無效合同的類型 （ 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （ 2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （ 3）以合法形式掩蓋非法目的； （ 4）損害社會公共利益； （ 5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 （二）無效的 免責條款 免責條款，是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款；免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。 《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：（ 1）造成對方人身傷害的；（ 2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 重點解析： 這五種導致合同無效的情形應當準確記憶，特別是要和后文中“可變更、可撤銷合同”以及“效力待定合同”相區(qū)別。 對于“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國 家利益”這種情形， 23 其重心在于損害國家利益，如果僅僅是以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，則屬于可變更、可撤銷的合同，而不再是屬于無效的合同。 違反法律、行政法規(guī)這兩種法律規(guī)范性文件的強制性規(guī)定才會導致合同無效，而不包括如地方性法規(guī)、部門規(guī)章等下位法的強制性規(guī)定。 4．無效的免責條款很適合命題，需要注意掌握。 （三）建設工程無效施工合同的主要情形 （ 1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的； （ 2）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的； （ 3）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。 二、效力待定合同 效力待定合同是指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，其合同效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經有權人表示承認才能生效。 《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種，即限制行為能力人訂立的合同，無權代理人訂立的合同，無處分權人處分他人的財產訂立的合同。 （一）限制行為能力人訂立的合同 重點解析： 限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的： （ 1） 經過法定代理人追認 限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。 （ 2）純獲利益的合同，如贈與合同 （ 3）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同 兩種不需經法定代理人追認就有效的合同，應當牢牢掌握。 注意掌握相對人催告法定代理人追認的期限是 1 個月。 （二）無權代理人訂立的合同 重點解析： 1．注意掌握無權代理的三種情形，包括：沒有代理權、超越代理權或代理權終止。 2．表見代理具有以下特點： （ 1）表見代理在性質上屬于無權代理，但善意相對人有理由相信行為人有代理 權。 （ 2）表見代理雖屬無權代理，但其后果卻是代理行為有效。 （三）無權處分行為 重點解析： 注意掌握無處分權人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經權利人追認；二是無處分權人訂立合同后取得處分權。 1Z304017 掌握合同的履行、變更、轉讓、撤銷和終止 一、 合同的履行 《合同法》規(guī)定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。 二、合同的變更 24 （一）合同的變更須經當事人雙方協(xié)商一致 （二）合同變更須遵循法定的程序 （三）對合同 變更內容約定不明確的推定 重點解析： 注意對合同變更的內容“約定不明確”的，推定為未變更，任何一方無權要求對方履行約定不明確的變更內容。 三、合同權利義務的轉讓 重點解析： 重點掌握合同權利的轉讓范圍與抗辯權，注意不管是合同權利還是合同義務的轉讓都要經對方同意。 四、可撤銷合同 所謂可撤銷合同，是指因意思表示不真實，通過有撤銷權的機構行使撤銷權，使已經生效的意思表示歸于無效的合同。 （一）可撤銷合同的種類 《合同法》規(guī)定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（ 1）因重大誤解 訂立的；（ 2）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。 重點解析： 對于上面這些構成可撤銷合同的條件需要牢牢掌握，特別要和無效合同的五種情形對比記憶。 注意請求的對象既可以是人民法院，也可以是仲裁機構。 注意行使撤銷權應當在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使，并應當向人民法院或者仲裁機構申請。 注意此處的撤銷權是指對合同效力的撤銷 。 五、合同的終止 合同的終止，是指依法生效的合同，因具備法定的或當事人約定的情形，合同的債權、債務歸于消滅，債權人不再享有合同的權利，債務人也不必再履行合同的義務。 重點解析： 不同情形下解除合同的后果要牢牢掌握。 理解法定解除與約定解除的區(qū)別，其不同在于：法定解除是法律直接規(guī)定解除合同的條件，當條件具備時，解除權人可直接行使解除權；約定解除則是雙方的法律行為，單方行為不能導致合同的解除。 1Z304018 掌握違約責任及違約責任的免除 三、承擔違約責任的種類 合同當事人違反合同義務，承擔違約責 任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。 《合同法》規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 重點解析： 應該準確掌握這三大類違約責任的承擔方式。 對于《合同法》第 110 條“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金 25 錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權人在合理期限內未要求履 行?！边@些可以不繼續(xù)履行的特殊情形要重點掌握。 注意繼續(xù)履行可以與違約金、定金、賠償損失并用，但不能與解除合同的方式并用。 （二）違約金和定金 《合同法》規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。 重點解析： 注意表述細節(jié)：“低于”的可予以“增加”；而只有“過分高于”的才可 以“適當減少”。 當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。（合同法第 115 條） 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 重點解析： 定金是合同擔保的形式之一，我們在《擔保法》中還會學到，在這里只要掌握住合同法第 115 條的規(guī)定即可。 應當注意定金條款和違約金條款只能選擇適用，這 個知識點比較容易以案例的形式出現。 應注意，任何一方當事人如果選擇適用違約金條款，收受定金的一方應當將定金返還給交付定金的一方。 1Z304019 了解建設工程合同示范文本的使用與法律地位 重點解析： 理 解《建設工程施工合同（示范文本）》的組成部分：協(xié)議書、通用條款、專用條款。 理 解合同示范文本的法律地位，具有引導性、參考性，并無法律強制性。 1Z304020 勞動合同及勞動關系制度 1Z304021 掌握勞動合同訂立的規(guī)定 四、訂立勞動合同應當注意的事項 （一） 建立勞動關系即應訂立勞動合同 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系?！?勞動合同法》規(guī)定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起 1 個月內訂立書面勞動合同。 用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬應當按照企業(yè)的或者同行業(yè)的集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同的，用人單位應當對勞動者實行同工同酬。 重點解析： 26 注意建立勞動關系應當訂立書面勞動合同。 掌握勞動報酬約定不明確時，如何確定勞動報酬。 （二）勞動報酬和試用期 勞動合同期限３個月以上不滿１年的，試用期不得超過１個月；勞動合同期限１年以上不滿３年的，試用期不得超過２個月；３年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過６個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定 1次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿３個月的，不得約定試用期。 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的 80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。 重點解析： 注意用詞不滿、不得超過、不得低于及相關數據。 五、集體合同 企業(yè)職工一方與用 人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。 集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當地人民政府規(guī)定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。 1Z304022 掌握勞動合同的履行、變更、解除和終止 （五）勞動合同的變更 重點解析：注意變更勞動合同的條件 必須在勞動合同依法訂立之后，在合同沒有履行或者尚未履行完畢之前的有效時間內進行。 必須堅持平等自愿、協(xié)商一致的原則，即須經用人單位 和勞動者雙方當事人的同意。 不得違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。 勞動合同的變更須采用書面形式。 二、勞動合同的解除和終止 勞動合同的解除，是指當事人雙方提前終止勞動合同、解除雙方權利義務關系的法律行為，可分為協(xié)商解除、法定解除和約定解除三種情況。 勞動合同的終止，是指 勞動合同期滿 或者出現法定情形以及當事人約定的情形而導致勞動合同的效力消滅， 勞動合同即行終止 。 重點解析： 掌握各方可以解除及用人單位不得解除勞動合同的規(guī)定。 注意用人單位違反《勞動合同法》規(guī)定解除或者終止勞動合同的用人單位需向勞動者 支付的賠償金為經濟補償標準的 2 倍。 充分理解勞動合同終止的條件及《工傷保險條例》的規(guī)定。 掌握支付經濟性補償的條件、經濟性補償標準及相關數據。 1Z304023 掌握合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定 一、“包工頭”用工模式 “包工頭 ” 作為自然人的民事主體，一方面為解決農村富余勞動力就業(yè)提供了一個渠道，另一方面也往往扮演了損害農民工利益的重要角色，在建設領域和勞動領域產生了很大的負面影響。 20xx 年 8 月 “ 包工頭 ” 承攬分包業(yè)務基本被禁止。 二、勞務派遣 27 勞務派遣（又稱勞動力派遣、勞動派遣或人才租 賃），是指依法設立的勞務派遣單位與勞動者訂立勞動合同，依據與接受勞務派遣單位（即實際用工單位）訂立的勞務派遣協(xié)議，將勞動者派遣到實際用工單位工作，由派遣單位向勞動者支付工資、福利及社會保險費用，實際用工單位提供勞動條件并按照勞務派遣協(xié)議支付用工費用的新型用工方式。 重點解析： 掌握勞務派遣的特征：勞動者的聘用與使用分離。 理解 成立 勞務派遣單位的條件及其適用范圍。 理解 勞動合同與勞務派遣協(xié)議的區(qū)別及各自包含的內容。 熟悉被派遣勞動者應享有的權利，如被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權 利。 熟悉用人單位的義務。 1Z304024 掌握勞動保護的規(guī)定 三、勞動安全衛(wèi)生制度 勞動安全衛(wèi)生設施必須符合國家規(guī)定的標準。新建、改建、擴建工程的勞動安全衛(wèi)生設施必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投入生產和使用。用人單位必須為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護用品，對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者應當定期進行健康檢查。 重點解析： 重點掌握三個必須，一個必要和一個定期。 四、女職工和未成年工的特殊保護 （一）女職工的特殊保護 《勞動法》規(guī)定，禁止安排女職工從事礦山井下、國家規(guī) 定的第 4 級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動。不得安排女職工在經期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第 3 級體力勞動強度的勞動。不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第 3 級體力勞動強度的勞動和孕期禁忌從事的活動。對懷孕 7個月以上的女職工