20xx版住建部建設(shè)工程施工合同示范文本分析(編輯修改稿)
2025-06-19 01:35 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 1 新版合同將分包指明為 “專業(yè)承包人 ”，是不是以后甲方就沒有指定分包這一說了，倒是一個值得期待的問題 1 新版合同增加 勞務(wù)分包人的定義，應(yīng)該說這是首次給予民工清包以明確的合同地位。這個算是進步還是算是無奈的承認，就要有待時間的考驗了。 將勞務(wù)分包人推到前臺之后，法律與人文上，應(yīng)該如何重新定位勞務(wù)分包人，有可能會成為一個影響深遠的問題。比如，最簡單的，勞工是不是應(yīng)該執(zhí)行 8小時工作制，僅這一個問題，足夠驚天動地 1 新版合同增加了 “爭議評審小組 ”，應(yīng)該是照抄 FIDIC的 DAB制，因為這個設(shè)置比較新，所以我特意先去 款看了一眼。這個照抄太笨拙。 FIDIC 組織是有完美的專家組織的，它的 DAB 制還存在FIDIC主席指定的可 能。國內(nèi)有爭議處理專家制度嗎？仲裁專家顯然不能是爭議處理小組的成員，因為爭議處理小組之后，還有仲裁。為了保證 “爭議評審小組 ”中專家的來源，國家會在監(jiān)理制度、造價咨詢制度之后，再設(shè)置一個政府級別的專門的 “爭議處理專家制度 ”？。倘若真是這樣的話，我個人認為，那將會成為繼監(jiān)理制度悲劇之后，建筑領(lǐng)域內(nèi)另一場災(zāi)難 1 缺陷 責任期這個名詞在國內(nèi)使用是比較新的。當然，這個 名詞也不新，是從 FIDIC那兒抄來的。但這個定義很古怪。一方面合同中仍然保留了 “保修期 ”這個定義，顯然這二者有重疊定義的問題；另一方面，這個 缺陷 責任期抄自 FIDIC，但卻與 FIDIC 的宗義有沖突，F(xiàn)IDIC的 缺陷 責任 期結(jié)束之后，是可以發(fā)履約證書的。新版合同規(guī)定定不得超過竣工后 24 個月，很多保修期都還沒達到，缺陷責任期就已經(jīng)到了－－－－－這個履約證書就成最大的頭疼事了，到底發(fā)不發(fā)？不發(fā)， 24 個月到了；發(fā)了，意味著承包人所有的缺陷修補責任結(jié)束了－－－－真是一個恐怖的定義 暫估價：招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料設(shè)備的單價以及專業(yè)工程的金額 －－－－－招標人使用最好是不要用暫估價，應(yīng)該用招標人指定價。現(xiàn)實招標中，設(shè)定暫估價，都意味著將來需要調(diào)整到 “確定價 ”，這個措辭給合同邊界帶來了不必要的風險。 計日工：是指對零星工作采取的一種計價方式，按合同中的計日工子目及其單價計價付款。 －－－－這句話用來計價，在邊界上會有諸多問題。 (一 ) 住建部新版合同的基本架構(gòu)仍然只是一個合同。我個人認為，住建部作為建設(shè)行業(yè)的半個領(lǐng)頭人，及建筑行業(yè)的完整領(lǐng)頭人，應(yīng)該充分意識到自己作為行業(yè)領(lǐng)頭者的身份，從保障行業(yè)常態(tài)化交易行為的高效可靠這個角度出發(fā)，來解決示范合同這個大架構(gòu)的問題。建設(shè)與建筑這個領(lǐng)域內(nèi)的常態(tài)化交易形式，自招投標法頒布之后，就基本上是招投 標交易形式了。招投標交易從單獨的合同文本發(fā)起，是沒有可能的，都是從招標文件開始。所以從保障交易這個角度，住建部應(yīng)該象發(fā)改委發(fā) 07 標準文件，或世行發(fā)標準采購文件一樣，發(fā)招標文件的示范文本，以給基礎(chǔ)交易定出基本行為準則，并一攬子解決交易相關(guān)的問題 從這個角度說，我覺得住建部這一塊在基礎(chǔ)意識上還是要提高。老實說，發(fā)改委等 9 部委編制的那個 07 標準文件，以及住建部旨在執(zhí)行這個文件 2021 標準文件，留下來的問題仍然有很多。一個可以被全行業(yè)接受的標準文件，它不但要保證自己的邏輯嚴密性，而且要作為一個交易的基礎(chǔ)平臺 ，理順一切與交易有關(guān)的標準、規(guī)范、圖紙、計價、法律、乃至到人文深度的非常多的事。 實際上，將整個行業(yè)的基礎(chǔ)認識統(tǒng)一到一個基礎(chǔ)認識的平臺上，對于整體社會運轉(zhuǎn)效率的提高具有不可估量的價值。這意味著任何行業(yè)內(nèi)的人到了任何一個地方，只要它使用的行業(yè)語言，就可以高效地與當?shù)赝袦贤?。這個價值向交易向社會管理向人文全方位滲透，它的價值就是無窮的 那么，什么是建設(shè)和建筑的基礎(chǔ)平臺呢？－－－－既然中國推行招投標法，那么招投標交易的行為準則，就是這個基礎(chǔ)平臺。而交易發(fā)起者所必然使用的招標文件，就是規(guī)矩的起點 所以，招標文件可 以說是全行業(yè)統(tǒng)一認識的一個重要文件－－－－所以住建部本次僅提出新版合同示范文本，從現(xiàn)狀來說，就算有進步，進步也很有限。如果相比于 07版標準文件，就更是某種倒退 順便說一句， 07 版標準文件我最不喜歡的就是它給予監(jiān)理工程師在合同中的地位。那是現(xiàn)實工程實施不可能給予，也是不可能執(zhí)行，同時也是慣例不能執(zhí)行的方式。我們國家的監(jiān)理制度，是學 FIDIC87版工程師是公正獨立的第三方的方式設(shè)置的。而且是以國家制度的形式設(shè)置的?，F(xiàn)在 FIDIC99版將工程師直接歸屬為業(yè)主人員。將商業(yè)行為上升為國家行為?，F(xiàn)在 FIDIC變了，我們已經(jīng)
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