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正文內(nèi)容

一級建造師建設(shè)工程基本法律知識講座精選(編輯修改稿)

2024-11-16 23:37 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 侵權(quán)人獲得的利益和專利容許使用費均難以確定的人民可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素確定給予一定數(shù)額的賠償。如進犯的是建立工程專利權(quán)應(yīng)當(dāng)為1萬元以上100萬元以下的賠償;進犯的是建立工程著作權(quán)和商標權(quán)應(yīng)當(dāng)是50萬元以下的賠償。賠償額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。 1Z301070 建立工程擔(dān)保制度1Z301071 擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定 擔(dān)保是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時可要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。擔(dān)保合同是主合同的從合同主合同無效擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的按照約定。擔(dān)保合同被確認無效后債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 1Z301072 建立工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任?擔(dān)保法?規(guī)定擔(dān)保方式為保證、抵押質(zhì)押、留置和定金。 銀行出具的保證通常稱為保其他保證人出具的書面保證一般稱為保證書。 一、保證的根本法律規(guī)定 (一)保證合同保證人與債權(quán)入應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。 保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的限;(3)保證的方式;(4)保證擔(dān)保的范圍;(5)保證的間;(6)雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的可以補正。 (二)保證方式保證的方式有兩種:(1)一般保證;(2)連帶責(zé)任保證。 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 (三)保證人資格具有代為清償債務(wù)才能的法人、其他組織或者公民可以作為保證人。但是以下組織不能作為保證人; 1.,但經(jīng)批準為使用外國或者國際經(jīng)濟組織貸款進展轉(zhuǎn)貸的除外。 2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)、社會團體不得為保證人。 3.企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 任何和個人不得強銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為別人提供保證;銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)對強其為別人提供保證的保證行為有權(quán)回絕。 (四)保證責(zé)任 保證合同生效后保證人就應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證范圍和保證間承擔(dān)保證責(zé)任。 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。合同另有約定的按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證間債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的按照約定。保證間債權(quán)人容許債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的應(yīng)當(dāng)獲得保證人書面同意保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)不再承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的應(yīng)當(dāng)獲得保證人書面同意未經(jīng)保證人書面同意的保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。另有約定的按約定。 一般保證的保證人未約定保證間的保證間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個月。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證間的債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 二、建立工程施工常用的保證種類 (一)施工保證金保證金除現(xiàn)金外可以是銀行出具的銀行保、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 (二)施工合同履約保證金 ?法?規(guī)定要求中標人提交履約保證金的中標人應(yīng)當(dāng)提供。施工合同履約保證金是為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的擔(dān)保。施工合同履約保證金多為提供第三人的信譽擔(dān)保(保證)一般是由銀行或者擔(dān)保向人出具履約保或者保證書。 (三)工程款支付擔(dān)保 ?工程建立工程施工?規(guī)定人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔(dān)保的人應(yīng)當(dāng)同時向中標人提供工程款支付擔(dān)保。工程款支付擔(dān)保是發(fā)包人向承包人提交的、保證按照合同約定支付工程款的擔(dān)保通常采用由銀行出具保的方式。1Z301073 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定 一、抵押權(quán) (一)抵押的法律概念 (二)抵押物 以下財產(chǎn)可以作為抵押物:(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);(3)抵押人依法有權(quán)處置的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權(quán)處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);(6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。 以下財產(chǎn)不得抵押:(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的應(yīng)當(dāng)?shù)盅何锏怯浀盅汉贤缘怯浿掌鹕?;?dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的可以自愿抵押物登記抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未抵押物登記的不得對抗第三人。 抵押物登記應(yīng)當(dāng)向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。 (三)抵押的效力 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當(dāng)事人也可以在抵押合同中約定抵押擔(dān)保的范圍。抵押人有義務(wù)妥善保抵押物并保證其價值。抵押間抵押人轉(zhuǎn)讓已登記的抵押物應(yīng)當(dāng)?shù)盅簷?quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;否那么該轉(zhuǎn)讓行為無效。 (四)抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務(wù)履行屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)目梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的抵押權(quán)人可以向人民提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后其價款超過債權(quán)數(shù)額的局部歸抵押人所有缺乏局部由債務(wù)人清償。 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償:(1)抵押合同以登記生效的按抵押物登記的先后順序清償;順序一樣的按照債權(quán)比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的假設(shè)抵押物未登記的按照合同生效的先后順序清償順序一樣的按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。二、質(zhì)權(quán)(一)質(zhì)押的法律概念 質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)以轉(zhuǎn)移占有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。 (二)質(zhì)押的分類 權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保??梢再|(zhì)押的權(quán)利包括:(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 三、留置 由于留置是一種比較強烈的擔(dān)保方式必須依法行使不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán)。?擔(dān)保法?規(guī)定因保合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)人不履行債務(wù)的債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同適用以上規(guī)定。當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。留置權(quán)人負有妥善保存置物的義務(wù)。因保不善致使留置物滅失或者毀損的留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 四、定金 債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定但不得超過主合同標的額的20%。 1Z301080 建立工程制度1Z301081 與索賠的規(guī)定 一、概述 (一)的法律概念 (二)合同 合同是指投保人與人約定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同一般是以單的形式訂立的。合同分為財產(chǎn)合同、人身合同。 1.財產(chǎn)合同 財產(chǎn)合同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為標的的合同。在財產(chǎn)合同中合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)人經(jīng)人同意繼續(xù)承保后依法轉(zhuǎn)讓合同。 在合同的有效內(nèi)標的的危險程度顯著增加的被人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時人人可以按照合同約定增加費或者解除合同。建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)合同。 二、索賠 的根本目的是發(fā)生災(zāi)難時可以得到補償而這一目的必須通過索賠來實現(xiàn)。 (一)投保人進展索賠須提供必要的有效的證明 事故發(fā)生后按照合同懇求人賠償或者給付金時投保人、被人或者受益人應(yīng)當(dāng)向人提供其所能提供的與確認事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和資料。 (二)投保人等應(yīng)當(dāng)及時提出索賠 投保人被人或者受益人知道事故發(fā)生后應(yīng)當(dāng)及時人。 1Z301082 建立工程的主要種類和投保權(quán)益 建立工程活動涉及的險種也較多。主要包括:建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險)、安裝工程一切險(及第三者責(zé)任險)、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設(shè)計責(zé)任、工程監(jiān)理責(zé)任等。 一、建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險) 建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程工程包括道路、橋梁、水壩、港口等在建造過程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險種。 建筑工程一切險往往還加保第三者責(zé)任險。第三者責(zé)任險是指在有效內(nèi)因在施工工地上發(fā)生意外事故造成在施工工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失依法應(yīng)由被人承擔(dān)的經(jīng)濟賠償責(zé)任。 (—)投保人與被人工程開工前發(fā)包人應(yīng)當(dāng)為建立工程支付費用。 建筑工程一切險的被人詳細包括:(1)業(yè)主或工程所有人;(2)承包商或者分包商;(3)技術(shù)參謀包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)參謀。 (二)責(zé)任范圍 人對以下原因造成的損失和費用負責(zé)賠償:(1)自然指、雷電、颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍卷風(fēng)、風(fēng)暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其別人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;(2)意外事故指不可意料的以及被人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性包括火災(zāi)和。 (三)除外責(zé)任 (四)第三者責(zé)任險 建筑工程一切險假設(shè)加保第三者責(zé)任險人對以下原因造成的損失和費用負責(zé)賠償:(1)在限內(nèi)因發(fā)生與所保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失;(2)被人因上述原因支付的訴訟費用以及事先經(jīng)人書面同意而支付的其他費用。 (六)限 建筑工程一切險的責(zé)任自工程在工地開工或用于工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始至工程所有人對局部或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或工程所有人實際占用或使用或接收該局部或全部工程之時終止以先發(fā)生者為準。但在任何情況下限的起始或終止不得超出單表中列明的生效日或終止日。 二、安裝工程—切險(及第三者責(zé)任險) 安裝工程一切險是承保安裝機器、設(shè)備、儲油罐、鋼構(gòu)造工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種安裝工程的險種。安裝工程一切險往往還加保第三者責(zé)任險。 (一)責(zé)任范圍 人對因自然災(zāi)害、意外事故造成的損失和費用負責(zé)賠償。 (三)限 安裝工程一切險的責(zé)任自工程在工地開工或用于工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始至工程所有人對局部或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或工程所有人實際占有或使用接收該局部或全部工程之時終止以先發(fā)生者為準。但在任何情況下安裝限的起始或終止不得超出單表中列明的安裝生效日或終止日。安裝工程一切險的內(nèi)一般應(yīng)包括一個試車考核。試車考核的長短—般根據(jù)安裝工程合同中的約定進展確定但不得超出安裝工程單表中列明的試車和考核限。安裝工程一切險對考核的責(zé)任一般不超過3個月假設(shè)超過3個月應(yīng)另行加收費。安裝工程一切險對于舊機器設(shè)備不負考核的責(zé)任也不承擔(dān)其維修的責(zé)任。 三、建筑職工意外傷害險 規(guī)定施工應(yīng)當(dāng)為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的人員意外傷害。1Z301090 建立工程法律責(zé)任制度1Z301091法律責(zé)任的根本種類和特征 按照行為的性質(zhì)和危害程度可以將法律責(zé)任分為:違律責(zé)任、刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和賠償責(zé)任。1Z301092 建立工程民事責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 一、民事責(zé)任的種類 民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類。 二、民事責(zé)任的承擔(dān)方式 ?民法通那么?規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有:(1)停頓損害;(2)排除阻礙;(3)消除危險;(4)返還財產(chǎn);(5)恢復(fù)原狀;(6)修理、重作、更換;(7)賠償損失;(8)支付違約金;(9)消除影響、恢復(fù)聲譽;(10)賠禮抱歉。 三、建立工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式 (一)返還財產(chǎn) 當(dāng)建立工程施工合同無效、被撤銷后應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)。 (二)修理 (三)賠償損失 (四)支付違約金1Z0301093 建立工程行政責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 行政責(zé)任包括行政處分和行政處分。 一、行政處分 ?行政處分法?規(guī)定行政處分的種類:(])警告;(2)罰款;(3)沒收所得沒收財物(4)責(zé)停產(chǎn)停業(yè);(5)暫扣或者撤消容許證暫扣或者撤消執(zhí)照;(6)行政拘留;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處分。 二、行政處分 行政處分種類有:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。1Z01094 建立工程刑事責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 刑事責(zé)任是法律責(zé)任中烈的一種其承擔(dān)方式主要是刑罰也包括一些非刑罰的處分。 ?刑法?(以下簡稱?刑法?)規(guī)定刑罰分為主刑和附加刑。主刑包括:(1)制;(2)拘役;(3)有徒刑;(4);(5)刑。附加刑包括:(1)罰金;(2)剝奪權(quán)利;(3)沒收財產(chǎn);(4)驅(qū)逐出境。 在建立工程領(lǐng)域常見的刑事法律責(zé)任如下 一、工程重大平安事故罪 ?刑法?37條規(guī)定建立、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理違犯規(guī)定.降低工程質(zhì)量造成重大平安事故的對直接責(zé)任人員處5年以下有徒刑或者拘役并處分金;后果特別嚴重的處5年以
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