【文章內(nèi)容簡介】 ___年，國家工商行政管理局發(fā)布《開展商業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、交通運輸業(yè)全面登記__通知》。___年，____發(fā)布《工商企業(yè)登記管理條例》，這是建國后第一個全面正式的企業(yè)登記管理法規(guī)。___年，國家工商行政管理局發(fā)布《工商企業(yè)名稱登記管理暫行規(guī)定》，第一次對企業(yè)名稱進行規(guī)范管理。同年它還發(fā)布了《公司登記管理暫行規(guī)定》。___年，____頒布了《企業(yè)法人登記管理條例》，這是我國工商登記暨企業(yè)登記管理的一部基本法規(guī)。(二)關(guān)聯(lián)法規(guī)闡釋企業(yè)成為經(jīng)濟活動主體，首先要經(jīng)過工商登記，取得企業(yè)法人資格或經(jīng)營資格。我國在企業(yè)登記管理方面，除了《企業(yè)法人登記管理條例》外，還出臺了配套的《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》(___年國家工商局制訂，___、___年修訂)、《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》(___年)，并且針對一些形式的企業(yè)專門制定了登記管理法規(guī)。其中包括___年的《公司登記管理條例》、___年的《合伙企業(yè)登記管理辦法》、___年的《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》等?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》與其他有關(guān)企業(yè)登記管理法規(guī)之間的關(guān)系有兩種：一是主法和配套法的關(guān)系，如《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》和《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》就是其配套法規(guī)。二是普通法與特別法的關(guān)系，如《企業(yè)法人登記管理條例》也適用于公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的登記管理，但其登記管理應(yīng)優(yōu)先適用作為特別法的《公司登記管理條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》和《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》，只有這幾個法規(guī)或規(guī)章沒有規(guī)定的事項，才適用《企業(yè)法人登記管理條例》。二、法條闡釋(一)《企業(yè)法人登記管理條例》第___條(關(guān)于我國企業(yè)設(shè)立的立法原則)《企業(yè)法人登記管理條例》第___條第___款規(guī)定，申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)審核，準予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護。該規(guī)定涉及企業(yè)設(shè)立的立法原則問題。按照通說，企業(yè)設(shè)立有放任主義、特許主義、核準主義、準則主義等四種立法原則。(1)核準主義又稱“許可主義”或“審批主義”，是指設(shè)立企業(yè)，除了需要符合法律規(guī)定的條件外，還需個別報請主管行政機關(guān)審核批準，方能申請登記成立。(2)準則主義又稱“登記主義”，是指設(shè)立企業(yè)不需報有關(guān)主管機關(guān)批準，只要符合法律規(guī)定的條件，即可直接向登記主管機關(guān)申請登記，經(jīng)登記機關(guān)審查合格后，授予合法主體的資格。(3)特許主義指根據(jù)特別法、專門法規(guī)或行政命令設(shè)立企業(yè)，或由國家領(lǐng)導(dǎo)人特許設(shè)立企業(yè)，所設(shè)立的通常是不適用商事企業(yè)法的特殊企業(yè)。(4)放任主義又稱自由主義，指法律對企業(yè)的設(shè)立不予強制性規(guī)范，當事人可以自由設(shè)立企業(yè)及從事經(jīng)營，無需履行法律上的手續(xù)。實行市場經(jīng)濟，就應(yīng)當對企業(yè)設(shè)立實行準則主義，這是我國當前的主流觀點和發(fā)展趨勢。我國一直以來對企業(yè)設(shè)立普遍采取核準主義也即行政審批制，極易滋生官僚主義和腐敗，妨礙企業(yè)的及時設(shè)立。而在經(jīng)濟發(fā)達的國家和地區(qū)，除對銀行、保險等特殊行業(yè)的企業(yè)外，對一般企業(yè)的設(shè)立均采準則主義。隨著市場經(jīng)濟及其“自由企業(yè)”精神漸為社會所認同，《私營企業(yè)暫行條例》和《公司法》等先后作出規(guī)定，設(shè)立私營企業(yè)、公司等原則上無需再由主管行政機關(guān)事先審批，法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的，才需要在設(shè)立登記之前依法辦理審批手續(xù)。加入WTO推動政府及行政審批改革，使準則主義得以進一步貫徹落實，有些地方如北京市中關(guān)村地區(qū)甚至允許審批事項得于企業(yè)設(shè)立登記之后補辦。依現(xiàn)行法的規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)仍須由政府外經(jīng)貿(mào)部門審批，設(shè)立股份有限公司則須由____授權(quán)的部門或省級人民政府審批?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》第___條第___款的規(guī)定雖然排除了放任主義企業(yè)設(shè)立原則，但是并未硬性規(guī)定適用特許主義、核準主義或準則主義，因而給改革和其他法規(guī)留出了選擇的空間，將其解釋為企業(yè)設(shè)立一般采取準則主義并無不妥。工商行政管理機關(guān)對于符合條件、準予登記的企業(yè)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但是《企業(yè)法人登記管理條例》作為一般登記法規(guī)也適用于非法人企業(yè)登記。根據(jù)該條例施行細則第___條的規(guī)定，登記主管機關(guān)對申請者提交的申請文件進行審查，核實開辦條件，對不具備企業(yè)法人條件，但具備經(jīng)營條件的企業(yè)和經(jīng)營單位，核發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》。關(guān)聯(lián)案例：___年前后，家庭裝修火爆，北京出現(xiàn)了___家“東方家園”建材超市，引發(fā)企業(yè)間名稱及不正當競爭糾紛。經(jīng)查實，___家超市均為企業(yè)法人，分別在不同的區(qū)工商行政機關(guān)登記設(shè)立，“東方家園”的名稱也都經(jīng)依法核準登記，不存在侵權(quán)問題。該案暴露出我國企業(yè)登記從許可制向準則制過渡中存在的缺失。實行準則制后，行政審批的統(tǒng)籌、控制作用被取消或削弱了，分設(shè)的登記機關(guān)之間如何溝通、協(xié)調(diào)的問題便凸顯出來?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》中對法人登記和營業(yè)登記未從觀念和制度上加以區(qū)分，加之我國的企業(yè)登記管理實行分級管轄基礎(chǔ)上的地域性登記管理，在全國性大市場日益形成的情況下，難免會出現(xiàn)上述尷尬，其中不乏企業(yè)鉆法律和制度空子的因素在作祟。對此，有學(xué)者認為，我國幅員遼闊，企業(yè)法人登記宜由一個機構(gòu)統(tǒng)一進行，分散登記易造成對企業(yè)法人的條件及其設(shè)立標準控制掌握不一，商號重復(fù)、沖突在所難免，不利于企業(yè)跨區(qū)域交易及全國統(tǒng)一市場的形成。營業(yè)登記則宜由企業(yè)或企業(yè)法人的活動情況由各地分散進行，以利對企業(yè)經(jīng)營的監(jiān)督管理。當然，就法律適用或操作層面而言，當務(wù)之急是在企業(yè)法人登記中實行名稱的全國統(tǒng)一檢索，乃至企業(yè)名稱與商標統(tǒng)一檢索，以杜絕工商行政管理機關(guān)本身的行為造成權(quán)利沖突，妨礙市場主體開展活動及對市場經(jīng)濟秩序造成損害。(二)《企業(yè)法人登記管理條例》第___條(關(guān)于企業(yè)的經(jīng)營范圍)《企業(yè)法人登記管理條例》第___條規(guī)定，企業(yè)法人的經(jīng)營范圍應(yīng)當與其資金、場地、設(shè)備、從業(yè)人員以及技術(shù)力量相適應(yīng)。按照國家有關(guān)規(guī)定，可以一業(yè)為主，兼營他業(yè)。企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記注冊的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。該條涉及公司目的或經(jīng)營范圍的理論。在傳統(tǒng)上，公司、企業(yè)法人不得在其目的范圍以外從事活動，這是一項源自英美法的原則，是___世紀英國在AshburyCarriage，被稱為越權(quán)原則。所謂越權(quán)原則，是指公司的活動不能超越其章程中目的條款規(guī)定的范圍，否則即使該行為是合法的，也因為其超越了目的條款的授權(quán)，不具有法律上的強制執(zhí)行力，公司也不得經(jīng)由股東大會或董事會追認該行為的效力，交易對方不得請求履行有關(guān)合同、也不得請求該公司賠償損失，而只能追索已交付的款物。其理論依據(jù)是，股東需要通過對公司經(jīng)營范圍的監(jiān)控以確保公司的活動和資金運用符合股東的利益，而與公司交易的第三人被推定應(yīng)當知道公司的目的。但該原則不利于交易安全，公司或其股東往往借口越權(quán)而否定合同的效力，這對公司的交易相對人來說也不公平，因而已逐漸被擯棄：公司或其董事從事法無明文禁止的行為，即不構(gòu)成越權(quán)，并推定善意第三人與某公司的交易均在公司的目