【文章內容簡介】 理局)申請辦理設立登記手續(xù)。申請時應報送的文件有：(1)有關主管部門的批準文件。(2)創(chuàng)立大會會議記錄。(3)公司章程。(4)籌辦公司的財務審計報告。(5)驗資證明。(6)董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所。(7)法定代表人的名稱和住所。(8)其他需要補充的材料。(六)設立登記及公告公司登記機關自接到股份有限公司設立登記申請之日起30日內做出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。三、轉制原則(一)合法合規(guī)企業(yè)轉制應遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理條例》和中國證監(jiān)會關于企業(yè)上市的相關法規(guī)等，以保證轉制設立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。(二)科學合理轉制設立后的股份公司股權結構、業(yè)務結構和資產結構應合理，公司主營業(yè)務突出，具有完整的經營體系和獨立面向市場的經營能力，有效避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易。四、轉制模式(一)有限責任公司整體變更有限責任公司整體變更是指有限責任公司的資產經審計后，以其審計基準日的凈資產按照等比(100%)折合成股本，整體變更設立股份有限公司。有限責任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責任公司的債權債務依法由股份公司承繼。根據中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經營業(yè)績，其資產評估結果調賬的合規(guī)性按以下標準掌握：根據《企業(yè)會計準則——基本準則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條?會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產經營活動為前提?及《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條?各項財產物資應當按取得時的實際成本計價?和《企業(yè)會計制度》第11條第(十)款?企業(yè)的各項財產物資在取得時應當按照實際成本計量?的規(guī)定，有限責任公司依法變更為股份有限公司后，適用《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條及《企業(yè)會計制度》第11條的規(guī)定，不應改變歷史成本計價原則，資產評估結果不應進行賬務調整。如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據資產評估結果進行了賬務調整的，則應將其視同為新設股份公司，按《公司法》規(guī)定應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。根據《公司法》第96條規(guī)定：?有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額?。因此應以變更基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司的股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產折股后的尾數余額，經全體發(fā)起人股東決議同意后可轉入股份公司的資本公積。注意：是經審計的賬面凈資產，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。(二)發(fā)起新設股份有限公司發(fā)起新設是指根據《公司法》規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經營性凈資產(貨幣、實物、知識產權、土地使用權等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。(三)分立設立公司分立設立包括派生分立和新設分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本。新設分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設分立，均要運行三年后才能上市。(四)合并設立公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。新設合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據資產重組的相關規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務所占原業(yè)務的相關比重指標。對于同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號———第十二條發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權人下資產重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計末的資產總額或前一個會計的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應項目20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產負債表。達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應按照發(fā)行主體的要求進行盡職調查、發(fā)表意見，并申報財務資料等相關文件。達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計后方可申請發(fā)行。對于非同一公司控制權人下的資產重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產應不超過重組前凈資產的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認定為?最近三年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化?，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障礙。五、發(fā)起人問題(一)資格最低個數根據《公司法》規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數的發(fā)起人在中國境內有住所。自然人自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔民事責任。合伙企業(yè)曾經合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務的發(fā)展，《公司登記管理條例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂《證券登記結算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。一般法人能夠對公司出資成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農村中由集體經濟組織發(fā)行集體經濟管理職能的，由村集體經濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應提供有權處理相關資產的有效證明。若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經營的依據。事業(yè)單位企業(yè)化經營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指?國家不核撥經費，實行自收自支、自主經營、獨立核算、自負盈虧?，同時?執(zhí)行企業(yè)的財務制度和稅收制度?。外商投資企業(yè)中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務部門審批、直接設立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉外資手續(xù)。不能作為發(fā)起人的單位或機構工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。職工持股會：職工持股會屬于單位內部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先行清理。中介機構：會計師事務所、審計事務所、律師事務所和資產評估機構不得作為投資主體設立公司。(二)發(fā)起人股份的限制發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內不得轉讓。(三)控股股東或實際控制人的限制控股股東、實際控制人的界定控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東。持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。實際控制人三年內不得發(fā)生變更《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：?發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。?根據該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障礙。六、公司治理要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構完整、健全，以及擬上市公司自身的產供銷等經營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：(一)業(yè)務獨立轉制后設立的股份公司的業(yè)務獨立完整，其業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。(二)資產獨立轉制后設立的股份公司的資產應獨立完整，生產型企業(yè)應當具備與生產經營有關的生產系統(tǒng)、輔助生產系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統(tǒng)。非生產型企業(yè)應當具備與經營有關的業(yè)務體系及相關資產。(三)人員獨立 轉制后設立的股份公司人員應獨立。其總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪。其財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。(四)機構獨立轉制后設立的股份公司機構應獨立。股份公司應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。(五)財務獨立轉制后設立的股份公司財務應獨立。股份公司應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度。發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。七、轉制過程中必須附帶解決的問題(一)關聯(lián)交易關聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關聯(lián)交易調節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關聯(lián)交易，關鍵詞是?減少?和?規(guī)范?。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關聯(lián)交易管理制度健全程度、關聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關聯(lián)交易的規(guī)制即表決權限制等。(二)同業(yè)競爭同業(yè)競爭是在轉制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：收購競爭性業(yè)務。收購競爭關聯(lián)公司的股權或整體吸收合并。剝離競爭業(yè)務，轉讓給無關聯(lián)關系的第三方注銷競爭方簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍將競爭業(yè)務委托給第三方競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施以上方法需要根據具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。八、轉制中的稅務問題(一)轉制中的稅收狀況匯總 稅種。是否需要納稅。依據。增值稅。不繳納《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)全部產權不征收增值稅問題的批復》(國稅[2002]420號)營業(yè)稅。不繳納《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)產權不征營業(yè)稅問題的批復》國稅函[2002]165號 《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知》財稅[2002]191號 個人所得稅資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個人股東需要繳納個人所得稅《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)企業(yè)所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉制企業(yè)存在稅率差的需補稅《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)契稅。不繳納《財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》稅〔2008〕175號：印花稅新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納《財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉制過程中有關印花稅政策的通知》財稅〔2003〕183號(二)轉制中的所得稅問題關于自然人股東(1)資本公積轉增股本《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)文中明確規(guī)定，?股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?。在《關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復》(國稅函[1998]289號)中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額，故該部分資產形成的資本公積轉增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的?所得?，因而不需納稅。(2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉增股本《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)除對資本公積金轉增股本是否應該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數額，應作為個人所得征稅?。該政策在《國家稅務總局關于盈余公積金轉增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復》(國稅函發(fā)[1998]第333號)中得到進一步強調和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，?青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉增注冊資本)的部分應按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關部門批準增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?。實務中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務局關于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復》(魯地稅函[2009]97號)中，明確答復?山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉制過程中，(其中：，)部分，應按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅?。故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。(3)未分配利潤轉增股本該種情況與盈余公積轉增股本類似。《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)規(guī)定，?除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，