【文章內(nèi)容簡介】 )檢查。〞 發(fā)包人有權隨時對承包人作業(yè)進度和質(zhì)量進展(j236。nzhǎn)檢查，但這一權利的行使不得阻礙承包人的正常作業(yè)，這是其行使監(jiān)視檢查權利的前提。所謂正常作業(yè)，是指承包人根據(jù)建立工程合同的約定按施工進度方案表、預先設計的施工圖紙及說明書等完成建立工程任務的行為。在行使監(jiān)視檢查權利的時間方面，? 合同法? 沒有明確規(guī)定．發(fā)包人可隨時行使在行使權利的范圍方面，發(fā)包人可在作業(yè)進度和質(zhì)量兩方面對承包人的作業(yè)進展(j236。nzhǎn)檢查，一般以承包方提供的施工進度方案表、月份施工作業(yè)汁劃為根據(jù)。檢查、監(jiān)視為發(fā)包人的權利，承受檢查、監(jiān)視便成為承包人的義務對于發(fā)包人不影響其工作的必要監(jiān)視、檢查，承包人應予以支持和協(xié)助．不得回絕根據(jù)? 合同法? 第277 條規(guī)定，假設發(fā)包人對作業(yè)進度質(zhì)量進展(j236。nzhǎn)檢查，阻礙了承包人正常作業(yè)，那么，承包人有權要求發(fā)包人承擔由此造成的一切后果和損失；假設發(fā)包人的檢查工作雖未阻礙承包人正常作業(yè)，但卻超出了進度和質(zhì)量兩方面的范圍，那么承包人亦可回絕承受檢查，或要求發(fā)包人承擔由此造成的損失在本案中．房地產(chǎn)開發(fā)公司派專人檢杳工程施五進度的行為本身是行使檢查權的表現(xiàn)但是，檢查人員的檢查行為，已超出了施工進度和質(zhì)量進展(j236。nzhǎn)檢查的范圍，且以承包公司名義促使材料供給商提早供貨，在客觀上阻礙了承包公司的正常作業(yè)，因此構成權利濫用行為，理應承擔損害賠償責任。,第十七頁，共四十五頁。,三、施工合同的解除 〔一〕合同解除的概念 合同解除指合同當事人依法行使解除權或者雙方協(xié)商決定，提早解除合同效力的行為。合同解除包括約定解除和法定解除。 〔二〕合同解除的法律規(guī)定 約定解除合同 ? 合同法? 第九十三條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同。解除合同的條件成熟時，經(jīng)雙方認可后可以解除合同。〞 法定解除合同 所謂法定解除合同，是指解除條件為法律直接參與解除合同。當事人在行使合同解除權時，應嚴格按照法律規(guī)定行事，從而到達保護自身合法權益的目的。 ?合同法? 第九十四條規(guī)定：有以下情形之一的，當事人可以解除合同： (l〕因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 (2〕在履行(lǚx237。ng)期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行(lǚx237。ng)主要債務。 (3〕當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合同期限內(nèi)仍未履行。 (4〕當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 (5〕法律規(guī)定的其他情形。,第十八頁，共四十五頁。,〔三〕合同解除的期限和方式 l、合同解除的期限 由法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的，當該期限屆滿時解除權消滅；無法律規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限的，經(jīng)過對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，解除權消滅。協(xié)商解除一般不會發(fā)生解除期限。 解除權的行使方式 合同的約定解除和法定解除期限到來時，合同的一方應當通知對方，通知到達對方時合同解除。對方有異議的，可懇求法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，必須按照規(guī)定辦理手續(xù)。 合同解除后尚未履行的局部終止履行，已經(jīng)履行的根據(jù)(gēnj249。)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀，采取補救措施，并有權要求賠償。我國? 合同法? 規(guī)定，合同終止后，合同的權利和義務終止，但不影響合同中的結(jié)算和清理條款的效力。,第十九頁，共四十五頁。,第三節(jié) 園林工程工程施工的索賠與反索賠 一、施工的索賠根據(jù) 〔一〕索賠的定義 索賠是工程承包合同在履行過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及有關慣例，當事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢虿煌耆男屑榷ǖ牧x務，或者由于對方的行為使權利人受到損失時，要求對方補償損失的權利要求。 〔二〕施工索賠的條件 l、干擾工程施工的時間確實存在，并已經(jīng)造成影響，如發(fā)包人違背合同給承包人造成時間、費用的損失。 工程變更〔含設計變更、發(fā)包人提出的工程變更、監(jiān)理工程師提出的工程變更，以及(yǐj237。)承包人提出并經(jīng)監(jiān)理工程師批準的變更〕造成的時間、費用損失。 由于監(jiān)理工程師對合同文件的歧義解釋、技術資料不確切，或由于不可抗力導致施工條件的改變，造成的時間、費用增加。 發(fā)包人提出提早完成工程或縮短工期而造成承包人的費用增加。 發(fā)包人支付期限延誤造成的承包人的損失。 對合同規(guī)定以外的工程進展檢驗，且檢驗合格，或非承包人的原因?qū)е鹿こ倘毕莸男迯偷人l(fā)生的損失或費用。 非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r停工。 按照合同、法律或工程慣例應予以補償?shù)摹?第二十頁，共四十五頁。,園林工程施工索賠(suǒ p233。i)最常見的有工期索賠(suǒ p233。i)和費用索賠(suǒ p233。i)。 〔三〕索賠的根據(jù) 索賠的根據(jù)就是在索賠過程中，可以證明索賠應該發(fā)生的證據(jù)，一般常見的有： 證明索賠事件客觀發(fā)生的證據(jù)。 來源于施工過程中對所有偏離合同或履行合同中詳細量化的工程事件的記錄資料，如發(fā)生的時間、地點、氣象資料，涉及有關單位或詳細人員、工程某詳細部位，以及可以證明事件已實際發(fā)生的各種資料和事件描繪等，它們大多以照片、信件、 電報記錄、表格、施工日志等形式表現(xiàn)。 2 、對某事件具有索賠權利的證據(jù)。 主要是構成工程合同的原始文件，如該工程詳細合同文件、招標階段的文件；合同履行中的違約和變更；工程地質(zhì)勘查報告、建筑材料及設備的采購、訂貨、運輸、保管、壓港壓站證等；工程施工過程中工程師的各種指示和通知材料、會談紀要、施工現(xiàn)場記錄、監(jiān)理周報、監(jiān)理月報；工程財務記錄及合同中規(guī)定的其它具有索賠權利的有效證據(jù)。乙方在證明自己具有索賠權利時，必須詳細指出所根據(jù)的文件的詳細條款或內(nèi)容，并按合同的解釋順序進展，不得斷章取義。,第二十一頁，共四十五頁。,對索賠事件的發(fā)生造成不利影響的證據(jù)。 證明由于新情況的發(fā)生，如政策變化、材料漲價等，對原施工方案、實際進度、施工順序、施工機械、勞動力調(diào)配、材料供給、資金投人方面造成了干擾，影響了消費效率、工程效益。這類證據(jù)因事件不同所涉及的問題相當廣泛．但只要有充分的理由證明確實對工程產(chǎn)生(chǎnshēng)了不利影響，也可作為證據(jù)。,第二十二頁，共四十五頁。,二、施工索賠處理程序 索賠工作除按合同約定外，還有一定的法定程序，詳細如下： 〔一〕索賠意向通知 索賠事件發(fā)生(fāshēng)后28 天內(nèi)，承包商應該以書面的形式向工程師遞交索賠的意向通知，聲明對此事件提出索賠。通知的內(nèi)容通常有： l、索賠事件發(fā)生(fāshēng)的時間和情況的簡述。 索賠的理由和根據(jù) 可能索賠的內(nèi)容 〔二〕索賠根據(jù)的整理 當承包商提出索賠意向后，應立即進展索賠根據(jù)的整理處理工作，直到正式向業(yè)主和工程師提交索賠報告。 〔三〕索賠中間報告 假設索賠事件繼續(xù)發(fā)生，承包商應按工程師指令的時間及時提交索賠中間報告，其內(nèi)容是報告事件開展的情況，已經(jīng)采取了哪些防止損失擴大的措施，目前對工程本錢和工期的影響程度，爭取工程師的進一步指令等。,第二十三頁，共四十五頁。,〔四〕遞交索賠最終報告 索賠事件完畢后28天內(nèi)，承包商應向工程師提出索賠的最終報告。 報告的內(nèi)容包括：總論，即索賠事項發(fā)生的詳細時間、地點、原因、產(chǎn)生的持續(xù)(ch237。x249。)影響等；合同闡述，說明根據(jù)哪些合同條款提出的該項索賠；索賠款項和工期延長的計算論證；索賠局部的情況，如收據(jù)、發(fā)票、照片等。 〔五〕工程師審核索賠報告 工程師對索賠報告的審核是業(yè)主授予的在合同范圍內(nèi)的