【文章內(nèi)容簡介】 不能如此計算。因為此種行為主觀惡性大，違法性質(zhì)嚴重，屬于嚴厲打擊對象；假劣藥品生產(chǎn)、銷售的成本低，且生產(chǎn)加工的成本難以計算；假劣藥品本身就是達不到療效要求 的偽劣產(chǎn)品，在沒收違法所得時再計算其成本沒有意義；如果在沒收其違法所得 時扣除成本，顯然承認生產(chǎn)、出售假劣藥品行為具有一定的合法性，不符合《藥 品管理法》立法精神，也不符合過罰相當原則。從工商行政管理部門執(zhí)法實踐情況看，對未經(jīng)核準登記或者雖經(jīng)核準登記，但生產(chǎn)加工假冒偽劣商品的違法行為的違法所得，也不扣除生產(chǎn)加工成本。這種 違法所得計算方法，對藥監(jiān)機關(guān)沒收故意生產(chǎn)、銷售假劣藥品的違法所得有參考 價值。至于無過錯銷售、使用假劣藥品問題，筆者認為可以只沒收“差價”部分。，以差價作為違法所得予以沒收。非法經(jīng)營合格藥品行為的性質(zhì)和危害后果與故意生產(chǎn)、銷售假劣藥品不一樣，它只是破壞了藥品流通管理秩序，但不會威脅人體健康和生命安全，危害后果比 較輕，且成本是投向合格藥品的，根據(jù)過罰相當原則，沒收“差價”足以達到立 法上的懲罰目的。國家工商行政管理局《關(guān)于投機倒把違法違章案件非法所得計算方法問題的 通知》第一條規(guī)定：違法違章構(gòu)成投機倒把行為“凡有進銷價（包括批發(fā)價、零 售價）的，以銷價與進價之差作為非法所得；屬于生產(chǎn)加工的，以生產(chǎn)加工的產(chǎn) 品的銷價與成本價之差作為非法所得”。最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑 事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條也規(guī)定：非法出版的“經(jīng)營數(shù)額”，是指以非法出版物的定價數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額； 而非法出版的“違法所得數(shù)額”，是指獲利數(shù)額。從這個司法解釋來看，違法所 得是指銷售價與成本價或者與進購價之間的差價。筆者據(jù)此認為，對當事人非法 經(jīng)營合格藥品行為，應(yīng)以銷售價與進價之間的差價（包括批發(fā)價、零售價）作為 違法所得的計算依據(jù)。當前，不少藥監(jiān)執(zhí)法人員對這種違法所得計算標準持反對意見，認為應(yīng)當沒 收全部銷售收入，否則會出現(xiàn)對造成危害后果重的已出售藥品違法行為處罰輕，而對危害后果輕的未出售藥品違法行為處罰重的現(xiàn)象，這樣做不合理。但筆者認為，事情并非完全如此。其一，有些非法經(jīng)營的合格藥品雖已出售，但仍有可能被沒收，例如，違法行為人非法購進藥品后出售給零售藥店，該零售 藥店尚未出售此藥品的話，因其從非法渠道購進藥品，該藥品仍然應(yīng)當沒收；其 二，非法經(jīng)營藥品行為具有關(guān)聯(lián)性的特點，即同一違法藥品往往涉及“上家”和 “下家”等多個違法主體，而有關(guān)的多個違法行為人都要為同一藥品受到?jīng)]收藥 品、沒收違法所得、罰款以及其他罰種的行政處罰，這種對同一藥品予以多個罰 種處罰、多個違法主體的處罰方法，已經(jīng)足以體現(xiàn)嚴打、嚴懲精神；，以全部非法收入作為違法所得沒收。有些藥品違法行為的對象不是藥品本身，而是與藥品相關(guān)的行政管理秩序?！端幤饭芾矸ā芬?guī)定的這些藥品違法行為主要有：第七十七條規(guī)定的故意為假劣 藥品提供運輸、保管、倉儲等便利條件的違法行為；第八十二條規(guī)定的偽造、變 造、買賣、出租、出借許可證或者藥品批準證明文件的違法行為；第八十七條規(guī)定的藥品檢驗機構(gòu)出具虛假檢驗報告有違法所得的違法行為。此外，《藥品管理 法》第九十條、第九十一條規(guī)定的沒收違法所得，一般也都是指不扣成本價的全 部違法收入。這里的不扣成本費，是指不能扣除運輸、保管、倉儲、偽造、變造、買賣、出借等成本費用。如故意為假劣藥品提供運輸便利條件的違法行為，假劣藥品經(jīng) 營者交付多少運輸費就沒收多少，而不能減去燃料、車輛折舊等成本費。沒收違法所得應(yīng)當注意的幾個問題。藥監(jiān)機關(guān)在計算違法所得數(shù)額時，被處罰人在作出處罰決定之前就違法所得 已繳納稅款的，應(yīng)當扣除已繳納的稅款。例如，被處罰人違法所得10000元，事 先已經(jīng)繳納500元稅款，那么，藥監(jiān)機關(guān)只能沒收9500元。違法所得與稅款雖然 是不同性質(zhì)的款項，但都上交國庫為國家所有，因此，違法所得中已經(jīng)繳納的稅 款應(yīng)當予以扣除。違法所得的范圍應(yīng)當包括藥品已經(jīng)售出的已收到和尚未收到的非法收入。特 別需要說明的是，違法行為人已經(jīng)出售藥品，但尚未收到的非法收入也應(yīng)當予以 沒收。例如，假藥生產(chǎn)者生產(chǎn)10000元假藥，已經(jīng)出售6000元，其中已經(jīng)收到500 0元貨款，尚有1000元貨款被拖欠而未收到，那么，這1000元也應(yīng)當沒收，而尚 未出售的4000元不在違法所得沒收范圍。藥監(jiān)機關(guān)認定違法所得數(shù)額的證據(jù)主要是記錄違法經(jīng)營藥品活動的賬薄、票 據(jù)等書面材料，因此，藥監(jiān)執(zhí)法人員在調(diào)查藥品違法案件中，一旦發(fā)現(xiàn)有違法所 得，就應(yīng)當立即收集、查取這些證據(jù)材料予以證實。第三篇：沒收違法所得應(yīng)否扣除成本沒收違法所得應(yīng)否扣除成本1992年3月，某市工貿(mào)公司為經(jīng)營轎車生意，向該市經(jīng)濟發(fā)展局和工商局申請增設(shè)發(fā)展部。發(fā)展部在籌備期間與香港大乘貿(mào)易公司簽訂了進口50輛轎車的合同。香港大乘貿(mào)易公司按照約定時間將50輛轎車運到約定的港口。該港口海關(guān)通知工貿(mào)公司交納關(guān)稅。同年5月4日，市經(jīng)濟發(fā)展局批準成立發(fā)展部，并要求市工商局按規(guī)定辦理手續(xù)。發(fā)展部得此消息后，即向海關(guān)交納關(guān)稅，提取貨物。5月20日，工商局為發(fā)展部辦理了登記手續(xù)，頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。不久，發(fā)展部將汽車全部銷售，共得貨款1200萬元。1993年4月，市工商局接到舉報，反映工貿(mào)公司發(fā)展部無證經(jīng)營汽車。同年5月，市工商局以發(fā)展部無證經(jīng)營汽車為由，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第六十六條第一款第（一）項規(guī)定，作出沒收違法所得并罰款2萬元的處罰決定。違法所得為汽車銷售款1200萬元。發(fā)展部認為違法所得沒有扣除成本，行政處罰顯失公正，向法院提起行政訴訟。本案提出的問題是，計算違法所得時是否要扣除成本？沒收違法所得是行政處罰的一種方式，主要適用于違法行為人因違法行為而獲得物質(zhì)利益的情況。從法理上講，“不能允許任何人從自己的錯誤中獲得好處”是一個古老的自然正義法則。沒收違法所得的法理基礎(chǔ)不容置疑，然而，由于法律對于違法所得界定得不是很清楚，使得這種處罰方式在實踐應(yīng)用上經(jīng)常引起爭議。爭議最多的問題就是違法所得是否扣除成本的問題。從字面意思看，違法所得不應(yīng)當包含成本，因為成本是相對人原有的財產(chǎn)，不是因違法行為而獲得的財產(chǎn)。筆者認為，文義解釋是法律解釋的首選方法。我們首先必須要按照法律概念的通常含義即文義來理解和適用法律，否則法律就會失去確定性、穩(wěn)定性和統(tǒng)一性。因此，筆者認為，違法所得原則上不包括成本。但是，法律不但要有穩(wěn)定性，還要有適應(yīng)性，否則“活法”將變成“死法”，法制將走進死胡同。有時，我們按照法律概念的字面意思理解會出現(xiàn)明顯的問題，這時，我們就得考慮運用其他的解釋方法確定其正確的含義。就違法所得的計算來說，一般應(yīng)扣除成本，但是有時扣除成本就很不合理，在這些情況下，違法所得的計算就不應(yīng)扣除成本。具體有以下三種情況：第一，相對人從事的不是違法經(jīng)營行為，而是單純的違法行為或者侵權(quán)行為。比如，公司經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂或者侵占公司財產(chǎn)，按照公司法第二百一十四條規(guī)定，應(yīng)當沒收公司經(jīng)理的違法所得，責令其退還公司財產(chǎn)。單純的違法行為和侵權(quán)行為的社會危害性遠遠大于一般的違法經(jīng)營行為，對這種情況的處理要體現(xiàn)出更強的懲罰性，而扣除成本則沒有任何懲罰性。從目的解釋的角度考量，計算違法所得不能扣除成本。第二，相對人經(jīng)營的產(chǎn)品屬于其不能使用、收益的違法產(chǎn)品。比如，某印刷廠非法印制煙草制品商標標識，根據(jù)煙草專賣法第三十七條規(guī)定，工商行政管理部門應(yīng)當銷毀印制的商標標識，對其沒收違法所得，并處罰款。從目的解釋和聯(lián)系上下文的體系解釋兩個角度看，這里的商標標識屬于違法產(chǎn)品，應(yīng)予銷毀。也就是說，相對人不能使用商標標識、也沒有受益，因此，相對人投入的成本在法律上就沒有收回的理由；與此相對應(yīng)，計算違法所得時也不能扣除成本。第三，根據(jù)法律規(guī)定能夠推出計算違法所得不扣除成本的含義。比如，某人未經(jīng)批準，購買印刷設(shè)備，私自承攬印刷業(yè)務(wù)，按照出版管理條例第四十五條規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)當對其予以取締，沒收出版物和從事非法活動的主要專用工具、設(shè)備以及違法所得，并處違法所得2倍以上10倍以下的罰款。聯(lián)系上下文，既然出版物都沒收了，則出版物銷售的收入自然也應(yīng)當沒收，違法所得自然也不能扣除成本。綜上，本案中發(fā)展部從事的違法行為是違法經(jīng)營行為，其經(jīng)營的汽車本身不屬于違法產(chǎn)品，從企業(yè)登記管理條例實施細則第六十六條規(guī)定中也不能推出違法所得不扣