【文章內(nèi)容簡介】 為（贈與合同）單方行為（遺贈）二．贈與合同的特征1．贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)利的合同； 2．贈與合同是無償合同； 1）贈與人自己的財產(chǎn)；（如果是無處分權(quán)的呢，善意取得or不當(dāng)?shù)美?）財產(chǎn)的給予； 3）給予的無償性。3．贈與合同是單務(wù)合同； 問題：附義務(wù)、條件贈與合同是否單務(wù)合同？ 是，因?yàn)椴粔虺蓪Υo付 4．贈與合同是諾成合同？實(shí)踐合同？ 觀點(diǎn)1：贈與合同是實(shí)踐合同 觀點(diǎn)2：贈與合同是諾成合同觀點(diǎn)3：一般贈與合同是實(shí)踐合同，特殊贈與合同是諾成合同 5．贈與合同是不要式合同。問題：187條是否是對贈與合同形式的要求？ 三．贈與合同的分類1．附義務(wù)的贈與、不附義務(wù)的贈與 附義務(wù)的贈與（附負(fù)擔(dān)的贈與），是指受贈人負(fù)擔(dān)一定義務(wù)（何種？）的贈與合同?！?90條1）是對受贈人附義務(wù)；2）所附義務(wù)是合同內(nèi)容，與合同成立、生效無關(guān)； 3）所附義務(wù)與贈與義務(wù)不構(gòu)成對待給付關(guān)系； 4）附義務(wù)的贈與合同效力具有特殊性。問題1：附義務(wù)的贈與與附條件的贈與附條件贈與，是指附生效條件或解除條件贈與合同。問題2：附義務(wù)的贈與與目的性贈與目的性贈與，為實(shí)現(xiàn)特定目的而訂立的贈與合同。2．履行道德義務(wù)的贈與、非履行道德義務(wù)的贈與履行道德義務(wù)的贈與——186條：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同（不得任意撤銷）四．贈與合同的當(dāng)事人1．受贈人——無行為能力的要求，但附義務(wù)的贈與應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力。2．贈與人——一般應(yīng)具有完全民事行為能力；無、限制行為能力人在相應(yīng)范圍內(nèi)可以贈與。第二節(jié) 贈與合同的效力 一．贈與人的義務(wù)1．轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)利的義務(wù)注意：贈與財產(chǎn)毀損、滅失時贈與人的責(zé)任1）因贈與人故意或重大過失致使贈與財產(chǎn)毀損、滅失的——189條：贈與人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任A．贈與財產(chǎn)須發(fā)生毀損、滅失； B．贈與財產(chǎn)須沒有交付；C．贈與人須有故意或重大過失； D．僅適用于特殊贈與合同。2）因其他原因（贈與人一般過失、無過失）致使贈與財產(chǎn)毀損、滅失的——對189條反面解釋：贈與人免除義務(wù)，且不承擔(dān)賠償責(zé)任問題：贈與人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的范圍？ 2．瑕疵擔(dān)保責(zé)任1）贈與人原則上不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任——191條第1款前段 2）贈與人在例外情形下承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任：A．附義務(wù)的贈與，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任；——191條第1款后段 B．贈與人故意不告知瑕疵，造成受贈人損失的；——191條第2款 C．贈與人保證贈與財產(chǎn)無瑕疵，造成受贈人損失的?！?91條第2款 二．受贈人的義務(wù) 1．協(xié)助義務(wù)2．附義務(wù)的贈與，應(yīng)按照約定履行義務(wù)——190條第2款 注意：受贈人不履行義務(wù)的后果 1）贈與人對受贈人主張違約責(zé)任2）撤銷贈與合同——192條第1款第3項(xiàng) 第三節(jié) 贈與合同的終止 一．贈與的任意撤銷——186條是指無須具備法定情形，由贈與人依其意思任意撤銷贈與合同。1．必須在權(quán)利轉(zhuǎn)移前撤銷；2．必須不屬于法律規(guī)定不得撤銷的； 3．任意撤銷無須特別理由。二．贈與的法定撤銷 1．法定撤銷的概念是指在具備法定事由時有撤銷權(quán)的人撤銷贈與。注意：任意撤銷與法定撤銷的區(qū)別 2．法定撤銷的事由1）贈與人法定撤銷的事由——192條 A．嚴(yán)重侵害贈與人或贈與人的近親屬 B．對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行 C．不履行贈與合同約定的義務(wù)2）贈與人的繼承人或法定代理人法定撤銷的事由——193條：因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或喪失行為能力的；。3．撤銷權(quán)的行使 1）行使方式明示的撤銷：撤銷通知 默示的撤銷：推定行為 2）行使期限A，贈與人法定撤銷的期限——192條第2款：自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)B，贈與人的繼承人或法定代理人法定撤銷的期限——193條第2款：自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)3）行使的效力A．未轉(zhuǎn)移權(quán)利的，贈與人免除轉(zhuǎn)移權(quán)利的義務(wù)；B．已轉(zhuǎn)移權(quán)利的，贈與人可要求受贈人返還贈與財產(chǎn)?！?94條 2003司考題甲曾表示將贈與乙5000元，且已實(shí)際交給乙2000元，后乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙毆成重傷。下列說法哪些是正確的？A，甲可以撤銷對乙的贈與B，丙可以要求撤銷其父對乙的贈與 C，丙應(yīng)在被毆傷6個月內(nèi)行使撤銷權(quán) D，甲有權(quán)要求乙返還已贈與的2000元 答案：AD 三．拒絕贈與履行（窮困抗辯權(quán)）——195條 1．拒絕贈與履行的概念、立法理由是指贈與人在具備法定條件時，有權(quán)不再履行贈與義務(wù)。1）公平原則的要求； 2）情事變更具體表現(xiàn)；3）無償合同對義務(wù)從輕解釋。2．拒絕贈與履行的要件1）贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化；2）贈與人經(jīng)濟(jì)狀況惡化，已嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或家庭生活； 3）必須是在贈與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移權(quán)利之前； 4）僅適用于特殊贈與（186條第2款）。3．贈與的撤銷與拒絕贈與履行的區(qū)別 案例甲56歲時喪妻，獨(dú)女丙已結(jié)婚。獨(dú)居的甲通過結(jié)識34歲的乙，不久兩人閃婚?；楹笠易鲗Ｂ氈鲖D，并生育一子丁。甲老年得子欣喜若狂，遂將其與前妻的共同存款20萬元存折交給乙，并立下字據(jù)表明愿將自己名下的兩處房產(chǎn)贈與給乙和兒子。此后乙逐漸不問家事和照料丁，甲兩次住院乙亦不見蹤影。其后偶然因丁因生病輸血，甲發(fā)現(xiàn)丁非己親生。盛怒之下，甲提起離婚，并要求乙返還存折。但乙已將錢全部取出，并拿出字據(jù)要求甲盡快辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。問：1）甲是否有權(quán)撤銷贈與？依何種撤銷權(quán)？ 2）如果房屋已經(jīng)過戶，后果如何？ 3）丙享有何種權(quán)利？案例1：李某在某酒店舉辦婚宴，共消費(fèi)8000余元，根據(jù)酒店承諾，每消費(fèi)1000元贈200元套餐，李某因此獲得可消費(fèi)8次套餐的積分卡。其后，李某持卡消費(fèi)了5次。當(dāng)李某第6次持卡消費(fèi)時被酒店拒絕，理由為酒店更換了承包人，且新承包人撤銷該附贈。問：酒店能否撤銷該附贈消費(fèi)？案例2：某商場舉行促銷活動，承諾當(dāng)天購買微波爐的前100名顧客可受贈價值200元電飯煲一個。王某參加該活動因此受贈電飯煲一個。王某拿回電飯煲后使用了1個月，即出現(xiàn)故障，遂要求商場修理。商場同意修理，但提出要收取修理費(fèi)。王某則堅(jiān)持商場免費(fèi)修理或更換新的電飯煲。問：1）王某的要求是否成立？2）如果王某因電飯煲漏電而受傷害，商場應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？案例3：陳某在某影樓拍攝價值3800元婚紗照，參加該影樓舉辦的抽獎活動獲一等獎，為價值18000元的澳洲七日游。數(shù)日后，陳某要求影樓兌現(xiàn)大獎被影樓拒絕，理由是該獎項(xiàng)數(shù)額違反《反不正當(dāng)競爭法》13條規(guī)定，因此無效。陳某訴至法院，要求影樓兌現(xiàn)大獎。問：本案應(yīng)如何處理？特殊問題：經(jīng)營性附贈（消費(fèi)贈與）1．概念、特征是指經(jīng)營者向消費(fèi)者銷售商品或提供服務(wù)時，附贈一定的財物或服務(wù)，以促成交易的行為。1）附贈的主體是經(jīng)營者與消費(fèi)者； 2）附贈的目的是促進(jìn)交易，以消費(fèi)行為為前提；3）附贈的標(biāo)的具有多樣性——現(xiàn)金、代用券、實(shí)物、服務(wù)、抽獎等； 4）附贈的方式具有公開性；5）消費(fèi)行為與附贈發(fā)生的時間可能同時，亦可不同時。問題：經(jīng)營性附贈的性質(zhì)？觀點(diǎn)1：為消費(fèi)合同的從合同，附條件贈與 觀點(diǎn)2：構(gòu)成消費(fèi)合同內(nèi)容的一部分2．經(jīng)營者不履行附贈義務(wù)，消費(fèi)者如何救濟(jì)？ 1）經(jīng)營者是否享有186條任意撤銷權(quán)？2）消費(fèi)者可依據(jù)107條要求經(jīng)營者繼續(xù)履行、賠償損失； 3）消費(fèi)者能否以不履行附贈義務(wù)為由解除消費(fèi)合同？ 3．附贈物存在瑕疵，如何處理？1）瑕疵造成履行利益的損失：經(jīng)營者依據(jù)191條承擔(dān)責(zé)任，但附贈物質(zhì)量低于法定最低標(biāo)準(zhǔn)的除外2）瑕疵造成履行利益以外的損失：經(jīng)營者承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任第四章 借款合同第一節(jié) 借款合同概述 一．借款合同的概念196條：借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。注意：《合同法》借款合同不同于傳統(tǒng)民法的借貸合同（使用借貸、消費(fèi)借貸）使用借貸是指當(dāng)事人一方將標(biāo)的物交付給他方，約定他方在無償使用后返還其物的合同。消費(fèi)借貸是指當(dāng)事人一方移轉(zhuǎn)金錢或其他可替代物所有權(quán)給他方，約定他方返還種類、品質(zhì)、數(shù)量相同之物的合同。二．借款合同的特征1．借款合同的標(biāo)的物是貨幣；2．借款合同是轉(zhuǎn)移貨幣所有權(quán)的合同；3．借款合同一般是有償合同，也可以是無償合同；——211條4．借款合同一般是諾成合同，但自然人之間的借款合同是實(shí)踐合同；——210條 5．借款合同一般是要式合同，但自然人之間的借款合同是不要式合同?！?97條 三．借款合同的分類1．金融機(jī)構(gòu)借款合同、民間借款合同 2．信用借款合同、擔(dān)保借款合同信用借款合同，是指以借款人的信譽(yù)作為貸款依據(jù)發(fā)放貸款而不要求擔(dān)保的借款合同。擔(dān)保借款合同，是指以借款人提供一定擔(dān)保作為貸款人發(fā)放貸款依據(jù)所訂立的借款合同。3．自營貸款合同、委托貸款合同、特定貸款合同自營貸款合同，是指貸款人以合法方式籌集資金自主發(fā)放貸款而與借款人訂立的合同。委托貸款合同，是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人作為委托人提供資金，由貸款人根據(jù)委托人確定的借款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回貸款的合同。特定貸款合同，是指經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)并對貸款可能造成的損失采取相應(yīng)補(bǔ)救措施后責(zé)成國有獨(dú)資商業(yè)銀行發(fā)放貸款所訂立的合同。第二節(jié) 借款合同的訂立 一．借款合同的主體 1．貸款人金融機(jī)構(gòu)借款合同的貸款人：銀行等金融機(jī)構(gòu) 民間借款合同的貸款人：自然人注意：企業(yè)相互間能否借貸？——《貸款通則》第2條 2．借款人《貸款通則》第2條：“本通則所稱借款人，系指從經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的中資金融機(jī)構(gòu)取得貸款的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個體工商戶和自然人。”問題：無、限制行為能力人能否成為借款人？ 二．借款合同的形式1．金融機(jī)構(gòu)借款合同的形式——197條：書面形式 問題：金融機(jī)構(gòu)借款合同能否適用36條？2．民間借款合同的形式——197條：當(dāng)事人約定 三．借款合同的內(nèi)容197條第2款：借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式 四．借款合同訂立過程中借款人的義務(wù)（先合同義務(wù)）1．按照貸款人的要求提供擔(dān)保的義務(wù)——198條 1）被擔(dān)保人只能是借款人； 2）擔(dān)保的形式受到限制； 3）擔(dān)保的應(yīng)用較為普遍；4）法律對借款合同擔(dān)保的要求較嚴(yán)格?！?《商業(yè)銀行法》第7條、第36條 2．如實(shí)告知義務(wù)——199條1）概念：是指在借款合同訂立過程中，借款人對貸款人負(fù)有的告知有關(guān)事項(xiàng)真實(shí)情況的義務(wù)。A．該義務(wù)存在于借款合同訂立過程中，屬先合同義務(wù)； B．該義務(wù)以貸款人要求為前提；C．告知的內(nèi)容包括與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動、財務(wù)狀況； D．借款人告知的情況必須真實(shí)。2）違反如實(shí)告知義務(wù)的后果A．借款人拒絕告知的，貸款人有權(quán)拒絕與其訂立借款合同； B．借款人告知的情況不真實(shí)的，貸款人有權(quán)變更、撤銷合同。第三節(jié) 借款合同的效力 一．貸款人的義務(wù)1．按照約定提供借款的義務(wù)1）借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除；——200條2）貸款人違反該義務(wù)造成借款人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失；（違約責(zé)任）——201條 3）自然人之間的借款合同，提供借款為生效要件，非合同義務(wù)?！?10條 2．保密義務(wù)二．借款人的義務(wù)1．按約定收取借款的義務(wù) 違反后果——201條第2款：應(yīng)按照約定的日期、數(shù)額支付利息 2．接受貸款人檢查、監(jiān)督的義務(wù)問題：該義務(wù)是法定義務(wù)？約定義務(wù)？——《貸款通則》第122條：法定義務(wù)；《合同法》202條：約定義務(wù)3．按約定用途使用借款的義務(wù)違反后果——203條：貸款人有權(quán)停止發(fā)放借款、提前收回借款或解除合同 4．按約定返還借款及利息的義務(wù) 1）返還期限——206條 A．有約定的，依約定；B．無約定或約定不明，適用61條；C．仍不能確定的，借款人可隨時返還，貸款人可催告借款人在合理期限內(nèi)返還。2）遲延還款的違約責(zé)任——207條 A．約定有逾期利息的，依約定；B．無約定或約定不明，按國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。3）提前還款的處理——208條A．對提前還款有約定的，依約定； B．無約定或約定不明①不損害貸款人利益的，可不經(jīng)貸款人同意，利息按實(shí)際借款期間計(jì)算； ②損害貸款人利益的，貸款人有權(quán)拒絕借款人的提前還款?！?71條 4）利息支付A．金融機(jī)構(gòu)借款合同——204條：依央行規(guī)定確定利率 B．民間借款合同——當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)約定 ①最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)）；——《借貸案件若干意見》 ②對利息無約定或約定不明的，視為不支付利息?！?11條 5）借款合同的展期——209條 A．借款人提出申請；B．貸款人審查申請，決定是否同意展期。問題：借新還舊的性質(zhì)？ 案例王某為剛畢業(yè)大學(xué)生，依國家政策，與當(dāng)?shù)劂y行簽訂低息創(chuàng)業(yè)貸款合同，金額10萬，月息5厘，借款期限6個月，創(chuàng)業(yè)內(nèi)容為短途運(yùn)輸。得到貸款后，王某為從事貨運(yùn)還是客運(yùn)猶豫不決。此時，王某的朋友張某因做生意急需一筆資金，王某遂將此款轉(zhuǎn)借給張某，借款協(xié)議約定：借期3個月，月息1分。其后，張某因經(jīng)營不善無力還款，致使王某到期無法向銀行歸還貸款。問：1）2個借款合同效力如何？2）銀行可向何人主張何種權(quán)利？第五章 租賃合同第一節(jié) 租賃合同概述 一．租賃合同的概念 廣義的租賃合同:物件租賃、勞務(wù)租賃、勞務(wù)成果租賃狹義的租賃合同:將物件租賃與雇傭合同、承攬合同區(qū)別開，租賃分為使用租賃、用益租賃。212條：租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。1．租賃僅指物的租賃，區(qū)別于雇傭合同、承攬合同； 2．《合同法》未區(qū)分使用租賃、用益租賃；3．租賃僅指一般的租賃，融資租賃已成為一種獨(dú)立的有名合同； 4．特別法對一些特殊租賃有規(guī)定的，適用其規(guī)定。二．租賃合同的特征1．租賃合同是轉(zhuǎn)移物的使用權(quán)能的合同；2．租賃合同是諾成、雙務(wù)、有償、繼續(xù)性合同； 3．租賃合同的標(biāo)的物只能是特定物、非消耗物； 4．租賃合同期限（租期）受法律限制；5．租賃期限6個月以上的租賃合同，為要式合同；6．租賃合同引起債權(quán)法律關(guān)系變動，也引起物權(quán)法律關(guān)系變動？ 三．租賃合同的分類 1．動產(chǎn)租賃、不動產(chǎn)租賃 2．定期租賃、不定期租賃 3．一般租賃、特殊租賃 四．租賃權(quán)的性質(zhì) 債權(quán)說 物權(quán)說租賃權(quán)的物權(quán)化說1）對抗新所有權(quán)人的效力；——買賣不破租賃229條 2）對侵害租賃權(quán)的第三