【文章內(nèi)容簡介】 應(yīng)的程度。應(yīng)明確結(jié)算審核由甲方出具的還是審核機(jī)構(gòu)出具的為準(zhǔn)。合同終止時(shí)承包人的索賠僅限于直接損失，由于間接損失無法估量，可大可小，所以盡量避免此類間接索賠的發(fā)生。在合同中最好明確不計(jì)取此類間接費(fèi)用?？傊瑢贤瑮l款的不斷深入了解，提高合同條款的精度建筑工程施工合同審核審查要點(diǎn)（主要針對99版、相對重點(diǎn)）注意審查合同招投標(biāo)要求、承包方主體資格（1）對于：國家大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、公用事業(yè)、國有資金投資、政府投資項(xiàng)目、國際組織如世行貸款項(xiàng)目，必須通過招投標(biāo)。（2）2004第14號《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》：將五種合同依法認(rèn)定為無效：（一）承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；（四）承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；（五）承包人違法分包建設(shè)工程的。第三篇：合同審查要點(diǎn)及其注意事項(xiàng)合同審查要點(diǎn)及其注意事項(xiàng)對企業(yè)而言，合同行為是公司存續(xù)期間重要的商事活動。合同審查應(yīng)盡量做到“絕事于未萌，防患于未然”，應(yīng)樹立以下立約觀念：“事先防范、過程跟蹤、事后補(bǔ)救”。技術(shù)創(chuàng)新是企業(yè)發(fā)展的動力，通過法律來規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為同樣也能贏得可觀的效益。本人總結(jié)審查合同工作中的常見問題和注意事項(xiàng)如下，和大家一同交流學(xué)習(xí)。第一節(jié)、第二節(jié)簡單引出合同審查目的和合同文本通用條款，第三節(jié)重點(diǎn)闡述合同的形式審查與實(shí)質(zhì)審查。我司為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，因此在第四節(jié)單獨(dú)列出建筑工程施工合同審查要點(diǎn)，并在第五節(jié)中結(jié)合實(shí)踐，對建筑工程施工合同簽訂過程中的幾個(gè)問題做一些歸納總結(jié)，并提出初步探討意見。第一節(jié)合同審查的目的一、二、第二節(jié)合同文本通用條款一、鑒于條款二、合同目的和范圍三、合同各方權(quán)利義務(wù)及保證履約條款四、結(jié)算、支付條款五、知識產(chǎn)權(quán)條款六、保密條款七、違約責(zé)任條款八、不可抗力條款、免責(zé)條款九、爭議解決條款十、法律適用條款十一、合同期限條款 達(dá)到交易目的有效保障當(dāng)事人的權(quán)益十二、合同的變更、解除條款十三、通知送達(dá)條款十四、合同附件條款十五、生效條款十六、合同文本條款第三節(jié)合同的形式審查與實(shí)質(zhì)審查要點(diǎn)一、形式審查要點(diǎn)形式及審批流程是否符合公司規(guī)定常見問題：（1）會簽表基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。（2）未按公司要求使用公司制定的范本。（3）缺乏立項(xiàng)審批、超標(biāo)審批；合同內(nèi)容超出所依據(jù)文件的內(nèi)容范圍。（4）合同相對方的選擇方式不符合規(guī)定（如：應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的項(xiàng)目，沒有進(jìn)行招投標(biāo)）。（5）流程選擇不符合權(quán)限分工的要求。（6）缺乏合法有效的授權(quán)委托書。（提示：審查授權(quán)委托書，可盡量避免與無權(quán)代理、越權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂合同，避免可能導(dǎo)致的合同被變更、被撤銷或無效的后果。）報(bào)審資料完整性、一致性 常見問題：（1）審查報(bào)審資料不完整，缺少合同附件、立項(xiàng)審批文件、招投標(biāo)評審結(jié)果文件、對方資質(zhì)證明等。（2）合同的標(biāo)的種類、數(shù)量與審批文件有偏差；中標(biāo)單位與合同相對方主體不一致等。（3）未按要求提供資料原件；合同相對方營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件未加蓋公章等。合同文本形式要文字準(zhǔn)確；表述嚴(yán)謹(jǐn)；格式規(guī)范；前后邏輯一致。常見問題：2（1）合同結(jié)構(gòu)不完整（如缺少開頭、正文、結(jié)尾）；（2）合同各方當(dāng)事人信息不正確（如當(dāng)事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的名稱不一致；當(dāng)事人銀行賬號、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話等信息缺漏等。（3）合同名稱與內(nèi)容不符（如：把租賃寫成承包；把借款寫成投資）。（4）法律用語不準(zhǔn)確（如“定金”錯(cuò)寫成“訂金”，“權(quán)利”寫成“權(quán)力”，使用“大約”、“相當(dāng)”等模糊詞。）（5）前后邏輯不一致①稱謂前后不一致（如：甲方乙方、買方賣方均出現(xiàn)，且沒有指代關(guān)系）； ②金額大小寫不一致、分期付款總額與合同總金額不一致等；③期限表述不一（如：“期限一年”與“2009年3月至2010年4月”）； ④序號、附件指代矛盾； ⑤簽訂日期前后不一致；⑥印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致； ⑦所蓋章非公章或合同專用章（如：合同上蓋財(cái)務(wù)專用章）。二、實(shí)質(zhì)審查要點(diǎn)審查合同主體資格、履約能力常見問題: 合同主體不具備簽約、履行合同的權(quán)力能力和行為能力。如：（1）不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)且未經(jīng)法人授權(quán)；（2）未成年人、精神病人；（3）營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢；（4）連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照；（5）對于特殊行業(yè)的主體，不具有從事合同項(xiàng)下行為的資格，（建筑承包資質(zhì)共四級，只能承包與其級別相符的工程，通信類、供電類還要經(jīng)過特定審批）展開說明企業(yè)分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題： 由于法人分支機(jī)構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)。如果法人的分支機(jī)構(gòu)依法設(shè)立并已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則屬于《民事訴訟法意見》 3 中規(guī)定的“其他組織”范疇，具有締約能力，可作為合同主體。但應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模衡量其履約能力，對于金額特別巨大或存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)的合同，從安全考慮，最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。如果是法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。如其事后經(jīng)法人追認(rèn)，可視為法人行為。因此，盡量避免同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。審查合同效力、合同條款效力常見問題：（1）存在《合同法》第52條規(guī)定的5種導(dǎo)致合同無效的情形；①一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；③以合法形式掩蓋非法目的的；④損害社會公共利益的；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。（2）存在《合同法》第53條規(guī)定的無效免責(zé)條款。①造成對方人身損害的②因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的（3）需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的或約定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后合同才生效的，未跟蹤了解合同是否向有關(guān)機(jī)關(guān)辦理批準(zhǔn)或登記備案（4）涉外合同約定公證生效的，沒有實(shí)際辦理公證。（5）約定的生效條件、期限不合法。提示：需審查合同所附條件或期限的必要性、合理性、合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等。審查合同條款是否完備常見問題：（1）缺少《合同法》要求的基本條款；①當(dāng)事人的名稱或姓名和住所，②標(biāo)的，4 ③數(shù)量，④質(zhì)量，⑤價(jià)款或者報(bào)酬，⑥履行期限、地點(diǎn)和方式，⑦違約責(zé)任，⑧解決爭議的方法。（2）缺少依合同特點(diǎn)須具備的條款如：①知識產(chǎn)權(quán)條款，②保密條款，③對方使用我方商標(biāo)的合同，沒有明確限制商標(biāo)的使用方式及范圍。合同付款條款（1）原則：把價(jià)款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險(xiǎn)結(jié)合起來，把價(jià)款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和付款比例來促使合同對方如約履行合同義務(wù)，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險(xiǎn)控制作用。付款條款通常與合同權(quán)利義務(wù)的平衡具有密切關(guān)系，對于保證合同的履行質(zhì)量、實(shí)現(xiàn)合同的目的具有重要意義。（2）常見問題：①不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款；②分期付款的合同，付款比例不恰當(dāng)，首付款比例過高； ③付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。（3）不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式：一次性付款：通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗(yàn)收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。分期付款：對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運(yùn)行、初檢終檢等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護(hù)服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。5（4）付款節(jié)點(diǎn)：①合同生效時(shí)間；②合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時(shí)間（如有）；③交付時(shí)間；④驗(yàn)收合格時(shí)間；⑤質(zhì)量保證期屆滿時(shí)間。（5）注意：補(bǔ)簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成遲延，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況調(diào)整付款條件和期限，以免因約定不當(dāng)導(dǎo)致遲延支付的違約風(fēng)險(xiǎn)。審查違約責(zé)任盡量窮盡各種可能的違約假設(shè)并設(shè)立違約處理方式。約定違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償（如對于可預(yù)期利益的范圍的界定）。（1）違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。（2）如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價(jià)值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時(shí)，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實(shí)現(xiàn)。（3）對違約責(zé)任約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況： 如：①約定“按照《合同法》解決爭議”，②約定“按照《合同法》有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”。（4）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計(jì)算方式，如以合同總金額的一定比例計(jì)算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計(jì)算日違約金。如未實(shí)現(xiàn)約定具體計(jì)算方法，守約方須舉證實(shí)際損失的多少，而損失計(jì)算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時(shí)彌補(bǔ)、糾紛的順利化解。（5）如何判斷違約金過高的問題。《合同法》第114條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實(shí)際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。”《合同法解釋二》第29條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。6審查管轄約定常見問題：對管轄權(quán)的選擇不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。如：①不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄；②知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定了沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄； ③約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱錯(cuò)誤； ④同時(shí)約定仲裁和法院管轄； ⑤同時(shí)約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)。審查合同條款是否明確具有可操作性常見問題：（1）引用已失效的法律法規(guī)（如：“本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂”）（2）約定一方嚴(yán)重違約時(shí)對方可以解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴(yán)重違約。（3）約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。（4）約定的檢驗(yàn)、考核周期過短，實(shí)際不可能做到。（5）標(biāo)的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。（6）未對可能發(fā)生的情況進(jìn)行約定，造成權(quán)利義務(wù)不明確（如：廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題明確約定）。知識產(chǎn)權(quán)條款（1）應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計(jì)制作類合同。視具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。無須設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：租賃合同。（2）對于設(shè)計(jì)制作合同，委托方企業(yè)可能采取的條款模式：①完全歸屬本公司，非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；②完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容；③歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；④歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權(quán)益。不可抗力條款（1）對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來具體分析。如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付工程價(jià)款，而相對方的主要義務(wù)為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時(shí)合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)。但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細(xì)化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時(shí)，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。(2)援引不可抗力條款的程序。如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。（3）另外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不可抗力。第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同審查建設(shè)工程施工合同是公司日常合同管理工作中常見的合同類型，數(shù)量多、金 8 額巨大、涉及專業(yè)問題較多。一、合同主體的審查需具備相應(yīng)的資質(zhì)。審核資質(zhì)時(shí)應(yīng)注意審核其資質(zhì)證書的資質(zhì)等級、有效期限等是否符合工程建設(shè)項(xiàng)目的要求，持證單位名稱是否與承包單位名稱一致等。相關(guān)法條：《建筑法》第13條“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、涉及單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！钡?6條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。二、合同效力審查2004第14號《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》：將五種合同依法認(rèn)定為無效：承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的；沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；承包人違法分包建設(shè)工程的。三、施工合同第一部分協(xié)議書的內(nèi)容審查