【文章內(nèi)容簡介】 類《行政處罰法》、《建設(shè)行政處罰程序暫行規(guī)定》基于建設(shè)行政處罰的不同情況，規(guī)定了 簡易程序 、 一般程序 和 聽證程序 。 142. 當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng) 行政復(fù)議 或者 提起 行政訴訟 的，除法律另有規(guī)定的以外， 行政處罰不停止執(zhí)行 。 143. 我國刑法規(guī)定的犯罪都必須具備 犯罪客體 、 犯罪的客觀方面 、 犯罪主體 、 犯罪的主觀方面 這四個(gè)共同要件。 144. 根據(jù)《刑法》第 134 條及《刑法修正案》（六） 的規(guī)定，重大責(zé)任事故罪，是指在 生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，或者強(qiáng)令 他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果 的行為。 145. 根據(jù)《刑法》第 135 條及《刑法修正案》（六）的規(guī)定，重大勞動(dòng)安全事故罪，主要指 安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定 ， 因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的 行為。 146. 根據(jù)《刑法》第 137 條的規(guī)定，工程重大安全事故罪，是指 建設(shè)單位 、 設(shè)計(jì)單位 、 施工 單位 、工程監(jiān)理單位 違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的行為。 147. 要約的方式 ： 書面形式 ； 口頭形式 ； 行為 。 148. 要約的生效是指 要約開始發(fā)生法律效力 。自要約生效起，其一旦 被有效承諾 ， 合同即告成 立 。 環(huán)球網(wǎng)校 環(huán)球網(wǎng)校 11 149. 受要約人 超過承諾期限 發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外， 為新要約 。 150. 受要約人在 承諾期限內(nèi) 發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾達(dá)到要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外， 該承諾有效 。 151. 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在 承諾通知達(dá)到要約人之前 或者 與承諾通知同時(shí)達(dá)到要約人 。 152. 約定爭議解決方式，主要是在 仲裁 與 法院訴訟 之間作選擇。和解與調(diào)解 并非爭議解決的必經(jīng)階段 。 153. 合同形式可以以 口頭形式 、 書面形式 和 其他形式 來體現(xiàn)。 154. 無效合同 自訂立時(shí) 起就不具有法律效力 ，而不是從合同無效原因發(fā)現(xiàn)之日或合同無效確認(rèn)之日起，合同才失去效力。合同無效， 不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款效力 。 155. 無效合同具有 不得履行性 ，因此不發(fā)生當(dāng)事人所期望的法律效果；但是，并非不產(chǎn)生任何法律效果，而是產(chǎn)生包括 返還財(cái)產(chǎn) 、 損害賠償 以及 其他法定效果 。 156. 任何一方當(dāng)事人任務(wù)合同是由 重大誤解訂立的 或者 顯失公平訂立 的，都可以向法院提出變更或撤銷的請(qǐng)求。而以 欺詐、脅迫或者乘人之危訂立合同 的，請(qǐng)求變更、撤銷權(quán)只有 受損害方才能行使 。 157. 無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同 的 相對(duì)人可以催告 被代理人在 一個(gè)月內(nèi) 予以追認(rèn)；被代理人未作表示的，視為 拒絕追認(rèn) ， 合同沒有效力 。合同被追認(rèn)之前， 善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利 ，撤銷應(yīng)當(dāng)以 通知的方式 作出。 158. 《合同法》第 45 條規(guī)定，“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為 條件已成就 ；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為 條件不成就。 ” 159. 附生效條件的合同，自 條件成就時(shí)生效 。附解除條件的合同，自 條件成就時(shí)失效 。 160. 《合同法》第 46 條規(guī)定，“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以 約定附期限 。附生效期限的合同，自 期限屆至?xí)r生效 。附終止期限的合同，自 期限屆滿時(shí)生效 。” 161. 債權(quán)人行使代位權(quán)的，必須以 自己 的名義 提起訴訟，因此，代位權(quán)訴訟的原告只能 是債權(quán)人 。代位權(quán)必須通過 訴訟程序行使 。 162. 在債務(wù)鏈中，如果原債務(wù)人的債務(wù)人向原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)時(shí)，則 債權(quán)人有權(quán)代原債務(wù)人受領(lǐng) 。但在接受之后 ，應(yīng)當(dāng) 將該財(cái)產(chǎn)交給原債務(wù)人 ，而不能直接獨(dú)占財(cái)產(chǎn)。然后，再由原債務(wù)人 向債權(quán)人履行其債務(wù) 。如原債務(wù)人不主動(dòng)履行債務(wù)時(shí)， 債權(quán)人可請(qǐng)求強(qiáng)制履行受償 。 163. 《合同法》第 75 條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 一年內(nèi) 行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 五年內(nèi)沒 有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 ” 環(huán)球網(wǎng)校 環(huán)球網(wǎng)校 12 164. 根據(jù)《合同法》第 74 條規(guī)定， “撤銷權(quán)的行使范圍 以債權(quán)人的債權(quán)為限 。 ” 其含 義 債權(quán)人行使撤銷權(quán)，只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ) ， 而不能以債務(wù)人的其他債權(quán)人的債權(quán)為保全對(duì)象 。 165. 合同變更分為 約定變更 和 法定變更 。合同的變更效力 僅及于發(fā)生變更的部分 ，已經(jīng)發(fā)生變更的部分以 變更后的為準(zhǔn) ；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而 失去 法律依據(jù) ；未變更部分繼續(xù)原有的效力。 166. 《合同法》第 82 條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人 對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 ” 167. 合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移 ，承擔(dān)人取代 債務(wù)人成為新的合同債務(wù)人 ，若承擔(dān)人不履行債務(wù)，將由 承擔(dān)人直接向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 ， 原債務(wù)人脫離合同關(guān)系 。 168. 只有 雙務(wù)合同 才可能將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，否則只能為 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 或者是 債務(wù)轉(zhuǎn)移 。 169. 《合同法》第 88 條規(guī)定：“ 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人 ， ” 可見，經(jīng)對(duì)方同意是概 括 轉(zhuǎn)讓的一個(gè) 必要條件 。因?yàn)楦爬ㄞD(zhuǎn)讓包含了 債務(wù)轉(zhuǎn)移 ，而債務(wù)轉(zhuǎn)移要 征得債權(quán)人的同意 。 170. 《合同法》第 90 條規(guī)定，“ 當(dāng)事人訂立合同 后 合并的 ，由 合并后的法人或 者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的 ，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由 分立的法人 或者 其他組織 對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有 連 帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 。 ” 171. 違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有三種，即 繼續(xù)履行 、 采取補(bǔ)救措施 和 賠償損失 。 172. 違約金可分為 約定違約金 和 法定違約金 。約定的違約金 低于 造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu) 予以增加 ；約定的違約金 過分高于 造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予 以適當(dāng)減少 。 173. 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的， 無權(quán)要求返還定金 ；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金 。 174. 當(dāng)事人既約定違約金，又約定 定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以 選擇適用違約金或者定金條款。 175. 保證人與債權(quán)人可以就 單個(gè)主合同分別 訂立保證 合同，也可以協(xié)議在最高 債權(quán)額限度內(nèi)就 一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同 或者 某項(xiàng)商品交易合同 訂立一個(gè)保證合同。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì) 全部債務(wù) 承擔(dān)責(zé)任。 176. 保證的方式分為： 一般保證 和 連帶責(zé)任保證 。一般保證是 指債權(quán)人 和 保證人約 定，首先由 債務(wù)人清償債務(wù) ，當(dāng)債務(wù)人不能清償債務(wù)時(shí)，才由 保證人代為清償債務(wù) 的保證方式。 177. 保證期間，債權(quán)人依法將 主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人 ，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù) 承擔(dān)保證責(zé)任 。債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得 保證人書面同意 ，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不 再承擔(dān)保證責(zé)任 。 環(huán)球網(wǎng)校 環(huán)球網(wǎng)校 13 178. 定金既指一種 債的擔(dān)保 方式，也指作為 定金擔(dān)保方式 的那筆預(yù)先給付的金錢。 179. 定金的性質(zhì) 。證約性質(zhì) 。預(yù)先給付的性質(zhì) 。擔(dān)保性質(zhì) . 180. 我國《擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保形式有五種，即 保證 、 抵押 、 質(zhì)押 、 留置 和 定金 。 181. 民事 訴訟 特征： 公權(quán)性 ； 強(qiáng)制性 ； 程序性 。 182. 仲裁的基本特點(diǎn) ： 自愿性 ； 專業(yè)性 ； 靈活性 ； 保密性 ； 快捷性 ； 經(jīng)濟(jì)性 ； 獨(dú)立性 。 183. 和解達(dá)成的協(xié)議 不具有強(qiáng)制執(zhí)行 的效力。但是可以成為 原合同的補(bǔ)充部分。當(dāng)事人不按照和解達(dá)成的協(xié)議執(zhí)行，另一方當(dāng)事人 不可以申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 ，但是卻 可以追究其違約責(zé)任 。 184. 在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人在 自愿協(xié) 商 的基礎(chǔ)上，達(dá)成的和解協(xié)議，產(chǎn)生 結(jié)束執(zhí)行程序的效力 。如果一方當(dāng)事人 不履行和解協(xié)議或者反悔的 ，對(duì)方當(dāng)事人只可以 申請(qǐng)人民法院按照原生效法律文書強(qiáng)制執(zhí)行 。 185. 調(diào)解的形式 ： 民間調(diào)解 ； 行政調(diào)解 ； 法院調(diào)解 ； 仲裁調(diào)解 。 186. 民事訴訟證據(jù)的種類是指七種證據(jù)形式即 書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。 187. 對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由 不 提出鑒定申請(qǐng)或者 不預(yù)繳交鑒定費(fèi)用 或者拒不提供相關(guān)資料，致使無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān) 舉證不能 的后果。 188. 勘驗(yàn)筆錄是 否全面和準(zhǔn)確往往會(huì)受到主觀因素的影響和 客觀因素的制約 ，所以必須經(jīng)過審查核實(shí)后才能作為定案的依據(jù)。 189. 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第 23 條規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第 74 條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)的，不得遲于 舉證期限屆滿前 7 日 。當(dāng)事人申請(qǐng)保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供 相應(yīng)的擔(dān)保 。 190. 所謂舉證時(shí)限，是指 法律規(guī)定或法院、仲裁機(jī)構(gòu)指定的當(dāng)事人能夠有效舉證的期限。 191. 合議制度，是指由 3 人以上單數(shù)人員 組成合議庭，對(duì)民事案件進(jìn)行 集體審理 和 評(píng)議裁判 的制度。 192. 兩審終審制度是指一個(gè)民事案件經(jīng)過 兩級(jí)法院審 理 就宣告終結(jié)的制度。 193. 建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以 總承包人 、 分包人 和 實(shí)際施工人 為共同被告提起訴訟。實(shí)際施工人 以轉(zhuǎn)包人 、 違法分包人 為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以 發(fā)包人為被告 主張權(quán)利的，人民法院可以追 加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人 為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在 欠付工程價(jià)款范圍內(nèi) 對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 194. 委托權(quán)限分為 一般授權(quán) 與 特別授權(quán) 。若授權(quán)委托書僅寫“ 全權(quán)代理 ”而無 具體授權(quán) 的情形，視為訴訟代理人沒有獲得 特別授權(quán) ，無權(quán) 行使實(shí)體性訴訟權(quán)利 。 195. 財(cái)產(chǎn)保全有兩種，即 訴前財(cái)產(chǎn)保全 和 訴訟財(cái)產(chǎn)保全 。 財(cái)產(chǎn)保全措施有 查封 、 扣押 、 凍結(jié) 或 法律環(huán)球網(wǎng)校 環(huán)球網(wǎng)校 14 規(guī)定的其他方法 。 196. 審判程序可以分為 一審程序 、 二審程序 和 審判監(jiān)督 程序。 197. 普通程序是第一審程序中最基本的程序，具有 獨(dú)立性 和 廣泛性 ，是整個(gè)民事審判程序的 基礎(chǔ) 。 198. 在法定的上訴期限內(nèi) 對(duì)判決不服，提起上訴的時(shí)間為 15 天 ；對(duì)裁定不服，提起上訴的期限為 10天 。 199. 二審法院經(jīng)過審理后根據(jù)案件的情況分別作出以下處理： 維持原判 ； 依法改判 ； 發(fā)回重審 ； 發(fā)回重審或查清事實(shí)后改判 。 200. 抗訴是指人民檢察院 對(duì) 人民法院發(fā)生法律效力的判決 、裁定，發(fā)現(xiàn)有提起抗訴的法定情形，提請(qǐng)人民法院對(duì)案件 重新審理 。 201. 行政復(fù)議，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)上級(jí) 行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的 監(jiān)督權(quán) ，在當(dāng)事人的申請(qǐng)和參加下，按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進(jìn)行 合法性 和 適當(dāng)性 審查，并作出裁決 解決行政侵權(quán)爭議的活動(dòng)。 202. 行政訴訟，是指人民法院應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，通過 審查行政行為合法性 的方式， 解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動(dòng) 。 二．簡述題 1.《中華人民共和國立法法》第 85 條規(guī)定：地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照哪些規(guī)定的權(quán)限作出裁決？ 1) 同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決； 2) 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，不能確定如何使用時(shí)，由 國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)提請(qǐng)全國人民代表會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決； 3) 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國務(wù)院裁決。 ？ 1. 完全民事行為能力 1) 16周歲以上不滿 18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 2. 限制民事行為能力 1) 10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人。 2) 不能完全辨認(rèn)自己行為能力的精神病人是限制民事行為能力人。 3. 無民事行為能力 1) 不滿 10周歲的未成年人是無民事行為能力人。這種人由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 2) 不能辨認(rèn)自己行為能力的精神病人是無民事行為能力人。這種人也由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 環(huán)球網(wǎng)校 環(huán)球網(wǎng)校 15 ？ 1. 債因履行而消滅； 2. 債因抵消而消滅； 3. 債因提存而消滅； 4. 債因混合而消滅； 5. 債因免除而消滅； 6. 債因當(dāng)事人死亡而消滅。 ？ 1. 具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)；專有權(quán)；地域權(quán)；時(shí)間性。 ？ 1. 因提起訴訟而中斷的情形 1) 雖然訴訟的本意是由法院代表國家進(jìn)行使審判權(quán)解決民事爭 議的方式，但是此處的訴訟應(yīng)作廣義的理解，還應(yīng)該包括仲裁。 2) 因提起訴訟或仲裁中斷時(shí)效的，應(yīng)于訴訟終結(jié)或法院作出裁判是重新計(jì)算；權(quán)利人申請(qǐng)執(zhí)行程序的，應(yīng)以執(zhí)行程序完畢之時(shí)重新計(jì)算。 2. 因提出要求而中斷的情形 1) 提出要求即債權(quán)人表達(dá)出了請(qǐng)求債務(wù)人履行義務(wù)的要求。書面通知的，應(yīng)該書面通知到達(dá)相對(duì)人