6我國(guó)外商投資企業(yè)公司制度若干法律問(wèn)題之探討(編輯修改稿)
2025-09-25 19:44 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 起訴；假如公司董事會(huì)集體違反了公司章程所規(guī)定的義務(wù)，或者董事、總經(jīng)理具有嚴(yán)重失職行為而董事會(huì)不予追究，股東在何種條件下以何種方式行使權(quán)利等一系列重大的維護(hù)公司利益和股東利益的事項(xiàng)，均未作具體規(guī)定。 二、中外合作企業(yè)的注冊(cè)資本和公司資產(chǎn) 我國(guó)的外商投資企業(yè)法與《公司法》對(duì)注冊(cè)資本有不同的規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定：“合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)而在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和。”“合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠(chǎng)房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等出資。”《外資法實(shí)施細(xì)則》也有類(lèi)似的直接規(guī)定。但《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第17條卻明確規(guī)定：“合作各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，向合作企業(yè)投資或者提供合作條件。”此處所謂的“合作條件”是指貨幣，實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。[10] 上述“合作條件”被視同為投資投入合作企業(yè)，作為公司的資產(chǎn)。《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》提出合作條件這種投資方式，可以避免對(duì)實(shí)物和工業(yè)產(chǎn)權(quán)等投資進(jìn)行作價(jià)的困難和麻煩以及有關(guān)爭(zhēng)端的產(chǎn)生。[11]這種投資方式，的確更為靈活、自由。但正是這種靈活性，導(dǎo)致實(shí)踐中容易產(chǎn)生爭(zhēng)議，并且在爭(zhēng)議發(fā)生后難以公平合理解決。下面，筆者將結(jié)合實(shí)際，對(duì)此加以評(píng)析。 （一）不作價(jià)的合作條件的性質(zhì) 一直以來(lái)，當(dāng)中外投資者擬成立合作企業(yè)時(shí)，中方通常向合作公司提供房屋或場(chǎng)地使用權(quán)作為合作條件，外方（包括港、澳、臺(tái)投資者）以現(xiàn)金或?qū)嵨镒鳛橥顿Y或合作條件。在合作企業(yè)合同中，通常約定以外方所提供的現(xiàn)金或?qū)嵨镒鲀r(jià)作為該合作企業(yè)的注冊(cè)資本。這種投資結(jié)構(gòu)集中體現(xiàn)在餐飲、娛樂(lè)以及房地產(chǎn)等行業(yè)。前不久，筆者就審批了這樣一家中外合作娛樂(lè)有限公司。合作公司合同、章程規(guī)定的投資總額和注冊(cè)資本均為260萬(wàn)美元。其中，中方提供8000平方米房屋使用權(quán)作為合作條件，外方以美元現(xiàn)匯出資260萬(wàn)美元。從上述情形可以得出這樣一種結(jié)論：似乎合作公司的注冊(cè)資本全部來(lái)自外方，而提供了8000平方米房屋使用權(quán)作為合作條件的中方分文未出。由此引起人們思考下述重要的法律問(wèn)題：在中外合作的有限責(zé)任公司中，不作價(jià)的合作條件的性質(zhì)是什么。 眾所周知，土地使用權(quán)可以評(píng)估作價(jià)。但實(shí)踐中，合作雙方通常約定不對(duì)土地使用權(quán)進(jìn)行價(jià)值的評(píng)估，其目的只是為了使交易更為靈活、簡(jiǎn)便，并不表明不 作價(jià)的土地使用權(quán)是毫無(wú)價(jià)值的。因此，這種不作價(jià)提供的合作條件與另一方的現(xiàn)金投資之間存在著一種內(nèi)在的價(jià)值比例關(guān)系，正是基于這種內(nèi)在的價(jià)值比例關(guān)系，提供合作條件的合作方和提供現(xiàn)金投資的合作方才能在合作合同中對(duì)收益分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營(yíng)管理的方式以及合作企業(yè)終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)作出雙方均能接受的約定。 大多數(shù)合作合同往往僅規(guī)定以投入現(xiàn)金一方的資金作為合作公司的注冊(cè)資本，顯然，它是有悖于公司制度的根本原則的。上述案例中，在審批部門(mén)簽發(fā)的批準(zhǔn)證書(shū)以及工商管理部門(mén)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照上，確實(shí)只能表明提供現(xiàn)金出資一方的出資額，而提供房屋使用權(quán)的一方的出資額為“零”。這極易使人產(chǎn)生合作公司注冊(cè)資本僅由現(xiàn)金出資一方提供的誤解。 （二）不作價(jià)的合作條件是否構(gòu)成公司資產(chǎn) 據(jù)此，不作價(jià)的合作條件具有其內(nèi)在價(jià)值，則當(dāng)此項(xiàng)合作條件一旦投入合作公司，就應(yīng)構(gòu)成公司資產(chǎn)的一部分。根據(jù)我國(guó)《公司法》第3條的規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。公司資產(chǎn)既包括現(xiàn)金、設(shè)備、物料、廠(chǎng)房等有形的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，又包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等無(wú)形資產(chǎn)，還包括場(chǎng)地使用權(quán)一類(lèi)的有限物權(quán)。既然不作價(jià)的合作條件同樣構(gòu)成公司資產(chǎn)的一部分，公司
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