【文章內容簡介】 有限合伙制結構在資源性項目開發(fā)中的應用 （ a）項目勘探階段 普通合伙人 項目 建設 資金 普通合伙協(xié)議 有限合伙制項目 有限合伙協(xié)議 有限合伙人 管理協(xié)議 項目 經(jīng)營 收益 （ b）項目建設生產(chǎn)階段 24 有限合伙制結構在資源性項目開發(fā)中的應用 有限合伙制結構 非公司型合資結構（ Unincorported Joint Venture） ,又稱契約型合資結構，是一種大量使用并被廣泛接受的投資結構。從嚴格的法律概念上說，這種投資結構并不是一種法律實體，只是投資者之間所建立的一種簽約性質的合作關系。 非公司型合資結構在項目融資中獲得相當廣泛的應用，重要集中在采礦、能源開發(fā)、初級礦產(chǎn)加工、石油化工、鋼鐵及有色金屬等領域。 非公司型合資結構 主要特征： ? 通過一個投資者之間的合作協(xié)議建立起來； ? 每個投資者直接擁有項目資產(chǎn)的一個不可分割的部分； ? 每一個投資者需要投入相應投資比例的資金，并直接擁有且有權處置其投資比例的項目最終產(chǎn)品； ? 每一個投資者的責任獨立，對于其它投資者的債務或民事責任不負有任何共同和連帶的責任； ? 由投資者代表組成的項目管理委員會是非公司型合資結構的最高決策結機構，負責一切有關問題的重大決策；項目日常管理由項目委員會指定的項目經(jīng)理負責。 非公司型合資結構 非公司型合資結構 貸款銀行 貸款銀行 貸款銀行 融資安排 融資安排 融資安排 投資者 投資者 投資者 項目產(chǎn)品客戶 項目產(chǎn)品客戶 非公司 型合資 結構 項目產(chǎn)品由 投資者單獨銷售 25 簡單的非公司型合資結構 該結構與合伙制的主要區(qū)別： ? 非公司型合資結構不以“獲取利潤”為目的。 合資協(xié)議規(guī)定 ，每一個投資者從合資協(xié)議中將獲得相應份額的產(chǎn)品，而不是相應份額的利潤。 ? 非公司型合資結構中投資者不是“共同從事”一項商業(yè)活動。 合資協(xié)議規(guī)定 ，每一個投資者都有權獨立做出其相應投資比例的重大商業(yè)決策。 非公司型合資結構 美鋁澳公司 維州政府 中信澳公司 丸紅鋁業(yè)公司 第一國民信托 合資協(xié)議 供應協(xié)議 電力 管理公司 氧化鋁 管理 委員會 波特蘭鋁廠 項目產(chǎn)品 澳大利亞波特蘭鋁廠非公司型合資結構 優(yōu)點： ? 投資者在合資結構中承擔有限責任 ? 稅務安排靈活 ? 融資安排靈活 ? 投資結構設計靈活 缺點： ? 結構設計存在一定的不確定性因素 ? 投資轉讓程序比較復雜，交易成本較高 ? 管理程序比較復雜 非公司型合資結構 一個信托基金的建立和運作需要包括以下幾方面的內容 ： ? 信托契約（ Trust Deed)。與公司的股東協(xié)議相似。規(guī)定和規(guī)范信托單位持有人、信托基金受托管理人和基金經(jīng)理之間關系的基本協(xié)議。 ? 信托單位持有人（ Unit holders）。類似于公司中的股東，是信托基金資產(chǎn)和其經(jīng)營活動的所有者，不參與信托基金及信托基金所投資項目的管理。 ? 信托基金受托管理人（ Trustee）。代表信托單位持有人持有信托基金結構的一切資產(chǎn)和權益，代表信托基金簽署任何法律合同。受托管理人由信托單位持有人任命，作用是保護信托單位持有人在信托基金中的資產(chǎn)和權益不受損害，并負責控制和管理信托單位的發(fā)放和注冊，以及監(jiān)督信托基金經(jīng)理的工作，一般不介入日常的基金管理。一般由銀行或受托管理公司擔任。 ? 信托基金經(jīng)理（ Manager）。由受托管理人任命，負責信托基金及其投資項目的日常經(jīng)營管理工作 。 信托基金結構 與公司型結構相比較 ,信托基金結構具有以下幾方面的特點 : 信托基金是是通過信托契約建立起來的，而有限責任公司是根據(jù)國家有關法律組建的； 信托基金與公司法人不同，不能作為一個獨立法人而在法律上具有起訴權和被起訴權。受托管理人承擔信托基金的起訴和被起訴的責任； 公司的債務責任有可能與其股東及董事的債務責任相分離，信托基金的受托管理人作為信托基金的法定代表，他所代表的責任與其個人責任是不能夠分割的； 在公司型結構中，公司的資產(chǎn)是由公司而不是其股東所擁有；但在信托基金結構中，受托管理人只是受信托單位持有人的委托持有資產(chǎn)，信托單位持有人對信托基金資產(chǎn)按比例擁有直接的法律和受益人權益，每一信托單位的價值等于信托基金凈資產(chǎn)的價值除以信托單位總數(shù)。 信托基金結構 信托基金結構 信托單位 持有人協(xié)議 2937個信托 單位持有人 第一國民資源 信托基金 波特蘭鋁廠 融資安排 信托契約 管理協(xié)議 永久受托 管理公司 第一國民 管理公司 銀行 基金經(jīng)理 10% 25 第一國民資源信托基金結構 優(yōu)點： ? 有限責任 ? 融資安排較容易 ? 項目現(xiàn)金流量的控制相對比較容易 缺點： ? 稅務結構靈活性差 ? 投資結構比較復雜 信托基金結構 項目資產(chǎn)的擁有形式 項目產(chǎn)品的分配形式 項目管理的決策方式與程序 債務責任 項目現(xiàn)金流量的控制 稅務結構 會計處理 項目投資結構設計的主要因素 項目資產(chǎn)的擁有形式 不同的投資結構之間，投資者對項目資產(chǎn)的擁有形式有很大的差別。 ?在非公司型合資結構中，項目資產(chǎn)是由投資者直接擁有。 ?在公司型合資結構中，項目資產(chǎn)是由中介法人實體 —— 項目公司擁有，投資者擁有的只是項目公司的一部分股權，而不是項目資產(chǎn)的一個部分。 ?在合伙制和信托基金結構中，投資者對項目資產(chǎn)的擁有形式是介于公司型合資結構和非公司型合資結構之間。 項目投資結構設計的主要因素 項目產(chǎn)品的分配形式 投資者是愿意直接獲得其投資份額的項目產(chǎn)品并按照自己的意愿去處理，還是愿意項目作為一個整體去銷售產(chǎn)品然后將項目的凈利潤分配給投資者是決定項目投資結構的一個重要考慮因素。 ?在公司型合資結構中，項目公司擁有項目產(chǎn)品，其中一個投資者很難按照自己的獨立意愿處理一部分項目產(chǎn)品，因為其結果會影響到其他投資者的投資收益。 ?在非公司型合資結構中，各個投資者由于分別承擔其在項目中的投資費用和生產(chǎn)費用，因此既可以在市場上單獨銷售自己投資份額的產(chǎn)品，也可以聯(lián)合起來以項目作為一個整體共同銷售產(chǎn)品。 項目投資結構設計的主要因素 項目管理的決策方式與程序 決策方式與程序需要確立不同投資者在合資結構的不同層次中擁有的管理權和決策權，以及這些權利的性質和實際參與管理的形式及程度。 在生產(chǎn)管理方面，多數(shù)是任命其中一個主要投資者或一個獨立的項目管理公司作為項目經(jīng)理，負責項目日常生產(chǎn)經(jīng)營工作，其它投資者只參與不同層次的管理委員會 (或董事會 )，對重大問題 (長期經(jīng)營計劃、項目經(jīng)營方向、年度經(jīng)營預算等 )擁有決策權。 在市場和財務管理方面，決策問題與投資結構有直接聯(lián)系。在非公司型合資結構中，財務管理和市場銷售的控制權分別掌握在各個投資者手中；在公司型合資結構中，控制權掌握在項目公司手中。 項目投資結構設計的主要因素 債務責任 投資者在不同的投資結構中所承擔的債務責任在性質上是有所區(qū)別的。 公司型合資結構的債務責任被限制在項目公司中，投資者的風險只包括已投入的股本資金及承諾的債務責任，因而投資者承擔的是一種間接的債務責任； 在非公司型合資結構中，投資者以直接擁有項目資產(chǎn)安排融資，所承擔的是一種直接的債務責任； 在合伙制結構中，普通合伙人承擔的是直接的債務責任，而有限合伙人承擔的是間接的債務責任； 在信托基金結構中，投資者承擔間接的債務責任，直接的債務責任由受托管理人承擔。 項目投資結構設計的主要因素 項目現(xiàn)金流量的控制 項目進入正常生產(chǎn)運行期后所形成的經(jīng)營收入，在扣除生產(chǎn)成本、經(jīng)營管理費用以及資本再投入之后的凈現(xiàn)金流量，需要用來償還銀行債務和為投資者提供相應的投資收益。 ?在直接擁有項目資產(chǎn)的投資結構中（非公司型結構、普通合伙制結構、信托基金結構） ，項目的現(xiàn)金流量由投資者直接掌握，在扣除了項目生產(chǎn)的共同成本和資本再投入之后，投資者可以自由地支配現(xiàn)金流量。 ?在持有項目公司股份形式的投資結構中，項目公司將控制項目的現(xiàn)金流量，按照公司董事會或管理委員會的決定對其進行分配。 項目投資結構設計的主要因素 稅務結構 利用項目的稅務結構可以設法降低項目的投資成本和融資成本。 ? 公司型合資結構：項目公司作為納稅主體，其應納稅收入以公司為單位計算。 ? 合伙制和有限合伙制結構：合伙制結構本身不是納稅主體，具體的收入按投資比例分配到每個合伙人名下，以單一合伙人作為納稅主體。合伙人可以將分配到名下的收入與其它收入合并確定最終交納所得稅義務。 ? 非公司型合資結構：由投資者自行決定其應納稅收入問題。 ? 信托基金結構：將稅前利潤分配到信托基金的單位持有人，由其負責交納所得稅。 項目投資結構設計的主要因素 會計處理 同樣一個項目投資，采用不同的投資結構，或者雖然投資結構相同，但采用不同的投資比例，在投資者自身公司的財務報表上反映出來的結果會很不一樣。 ?公司型合資結構、合伙制結構和信托基金結構需要按照在項目中三種不同的投資比例來決定投資者的會計處理方式； ?非公司型合資結構，無論投資者在項目中所占投資比例大小，該項投資全部資產(chǎn)負債和經(jīng)營收益情況都必須在投資者自身公司的財務報表中全面地反映出來。 項目投資結構設計的主要因素 四種投資結構的比較 公司型 合資結構 合伙制結構 非公司型合資結構 信托基金結構 資產(chǎn)擁有形式 間接 直接 直接 直接 產(chǎn)品分配靈活性 不靈活 不一定 靈活 不靈活 債務責任 有限 不一定 有限 不一定 現(xiàn)金流量的控制 不靈活 有限制 靈活 有限制 稅務結構 限制在結構內部 可與投資者其他收入合并 可與投資者其他收入合并 限制在結構內部 會計處理 靈活 靈活 不靈活 靈活 投資轉讓復雜性 相對 簡單 比較 復雜 比較復雜 相對 簡單 投資結構復雜性 相對 簡單 相對 復雜 相對復雜 相對 復雜 表 四種基本投資結構的比較 合資協(xié)議是項目投資結構的根本性文件。 ? 公司型合資結構：股東協(xié)議 ? 信托基金結構：信托契約、管理協(xié)議和信托基金單位持有人協(xié)議 ? 合伙制結構：合伙人協(xié)議 ? 非公詞型合資結構：合資協(xié)議 合資協(xié)議中的關鍵條款 合資項目的經(jīng)營范圍 ? 項目說明 ? 投資者之間的法律經(jīng)濟關系 ? 應明確規(guī)定合資項目經(jīng)營范圍的任何延伸或者收購任何新的項目都必須得到投資者百分之百的一致同意，并且任何投資者在項目以外均不得從事與合資項目相競爭的商業(yè)活動。 合資協(xié)議中的關鍵條款 投資者在合資項目中的權益 規(guī)定每個投資者在項目中的投資以及相應占有的比例。 合資協(xié)議中的關鍵條款 3．項目的管理和控制 ? 需建立相應的項目管理機制，其中包括重大問題的決策和日常的生產(chǎn)管理兩個方面 ? 在公司型合資結構中重大問題的決策權在董事會 ? 在非公司型合資結構中這個決策權在項目的管理委員會 ? 在項目管理委員會 (或合資公司董事會 )之下需要任命一個項目經(jīng)理負責合資項目的日常生產(chǎn)經(jīng)營活動 合資協(xié)議中的關鍵條款 將決策問題按照性質的重要性分類： ? 最重要的問題 (例如修改合資協(xié)議、改變或增加項目的經(jīng)營